загрузка...
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / Криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
Головна >
Юридичні науки >
Європейське право >
« Попередня Наступна »
Калашников Г.О.. Злиття та поглинання компаній по праву Європейського Союзу. - М.: Міжнародні відносини. - 264 с., 2007 - перейти до змісту підручника

Договірний метод регулювання злиття і поглинання компаній

загрузка...

Поряд з директивним методом, Римським договором про ЄС передбачається формування єдиного механізму регулювання концентрації капіталу шляхом укладення міжнародних конвенцій на підставі ст. 293 Римського договору про ЄС, згідно з якою держави-члени вступають в міру необхідності в переговори для того, щоб врегулювати взаємне визнання компаній в сенсі ст. 48, абз. 2, проблему перенесення компанією свого місцезнаходження в іншу країну без втрати первісної правосуб'єктності та можливості злиття компаній, створених відповідно до національного законодавства різних держав-членів.

До допомоги конвенцій вдаються тоді, коли рішення, пропоновані національним правом або правом Співтовариства, виявляються неефективними.

Одна з таких сфер - міжнародне приватне право. Однак у нас цікавить області лише одна Брюссельська конвенція про взаємне визнання компаній в сенсі ст. 48, абз. 2, була підготовлена ??і підписана державами-членами ЄС 29 лютого 1968 г.88 Мета цієї Конвенції - розробка єдиного колізійного методу при регулюванні господарських зв'язків між державам і-членами.

Передусім завдяки розширювальному тлумаченню ст. 48, абз, 2, в число компаній і юридичних осіб публічного та приватного права, що підпадають під дію Конвенції, включаються і кооперативні товариства Це стало можливим тому, що вод терміном «мети одержання прибутку» Конвенція має на увазі «економічну діяльність, здійснювану за винагороду ». У ній уточнено, що економічна діяльність не обов'язково повинна бути основною, тобто статутною метою юридичної особи. Достатньо, щоб юридична особа тривало займалося економічною діяльністю, не порушуючи закону, відповідно до якого вона створена.

Таким чином, представляється, що гранично розширюючи коло організації, що користуються визнанням, Конвенція спрямований на на те, щоб сприяти будь-яким проявам економічний скрй діяльності. Зі сфери її застосування виключається лише діяльність (політична, культурна і т.д.), не пов'язана з ринковими відносинами.

Зміст правосуб'єктності в Конвенції трактується як право мати відокремлене майно виступати в суді, укладати договори від свого імені. Це дає можливість не тільки розширити круї організацій, що користуються взаємним визнанням за Конвенцією, а й успішно вирішити вічну проблему про типи компанії.

У Конвенції проголошено принцип надання національного режиму щодо взаємного визнання компаній та інших юридичних осіб країна мі-учасницями. І вирішене найбільш важке питання - про приналежність компаній до Спільного ринку, оскільки необхідно було виправити винятковий лібералізм ст. 48, абз. I, не порушуючи, однак, її умов.

Тому збережений основний принцип - інкорпорації компаній країн-учасниць на території Конвенції.

Однак оскільки більшість країн дотримується критерію адміністративного центру, то знаходження його поза Повідом ства дає державам-членам право відмовляти таким компаніям і визнання на гом підставі, що їх діяльність не має достатньої зв'язку з економікою однієї з країн Спільного ринку.

Якщо ж компанія інкорпорована в одній з країн-учас-ниць, а її адміністративний центр знаходиться в іншій, то інші країни Співтовариства зобов'язані таку компанію визнати.

Країна місцезнаходження адміністративного центру може застосувати до цієї компанії імперативні норми власних законів, яким., Підкоряються аналогічні типи місцевих компанії, включаючи і норми, що регулюють їх створення і розпуск, На практиці це призводить до того, що компанії, створені за законом небудь однієї країни і мають адміністративний центр в інше, змушені змінювати структуру відповідно до законів цієї країни і фактично ставати її юридичними особами.

Ця поступка національним законодавствам, безперечно, ускладнює процес інтернаціоналізації господарських зв'язків між держави мі-членами.

Подолання труднощів, що виникають у разі натуралізації компанії, неможливо при сучасному стані права країн-учасниць ЄС без широкої координації їхніх національних законодавс ьств.

Як і інші аналогічні конвенції, Брюссельська конвенція має застереження про публічний порядок. Однак її дія обмежена досить вузькими рамками, що пояснюється різною трактуванням застереження про публічний порядок в державах-членах На підставі застереження може бути відмовлено у визнанні іноземної компанії, якщо вона під прикриттям комерційної діяльності займається політичною.

Таким чином, застосування застереження про публічний порядок можливо лише у випадках і стосується лише діяльності компаній. Вона не поширюється на правила утворення компанії і її внутрішнє життя. Застереження про публічний порядок не застосовується, якщо визнання запитується суспільством однієї особи, створеним відповідно до права країни-участни-ці, що допускає його юридичне існування Одночасно Конвенцією вводиться поняття публічного порядку Співтовариства, який у ряді випадків превалює над національним публічним порядком. Під публічним порядком Співтовариства (ordre public communautaire) розуміються основоположні правилом і принципи Римського договору.

У Брюссельській конвенції робиться спроба встановити ієрархію конвенцій. У цьому зв'язку підкреслюється, що в відно шениях між учасниками вона застосовується незалежно від того, чи суперечать її норми про визнання компаній або юридичних осіб нормам інших аналогічних конвенцій, учасниками яких країни, що підписали дану конвенцію, є або можуть стати.

Брюссельська конвенція не торкається норм національного права та інших міжнародних конвенцій, які передбачають визнання в інших випадках або мають далекосяжні наслідки і не порушують Договір про ЄЕС. Іншими словами, встановлюється пріоритетне застосування Брюссельської конвенції Однак воно носить обмежені # характер.

У Конвенції приділено значну увагу подальшій роботі по виявленню засобів до її єдиному тлумаченню, без чого неможливе ефективне застосування будь-якого міжнародноправовому документа.

Країни-учасниці Конвенції домовилися вивчити можливість вдосконалення Суду ЄС і зробити його роботу більш компетентною в реалізації Конвенції, а потім провести переговори про укладення угоди з цього питання.

Таким чином, Брюссельська конвенція спрямована на розширення кола учасників у економічного життя ЄС. Але її ефективність як правового інструменту навряд чи можна назвати значною. Вона носить яскраво виражений компромісний характер і робить серйозні поступки національному законодавству. Підкреслюється незалежність Конвенції від права Співтовариства, і тим самим визнається її міжнародно-правовий характер. Вів же час, вводячи ієрархічний принцип застосування та застереження про публічний порядок, в ЄС намагаються розглядати її в аспекті права Спільного ринку.

В цілому Конвенція свідчить про значні протиріччях держав-членів у галузі правової інтеграції. У перехідний період її прийняття це здавалося цілком природним, проте суперечності не подолані і в даний час. Це підтверджує існування проекту конвенції про міжнародні злиттях, який був розроблений на початку 70-х років і до цих пір не прийнятий.

Проблема міжнародних злиттів, як уже зазначалося, одна з основних у Загальному ринку. Спроба її вирішити була зроблена ще до створення ЄЕС в Гаазької конвенції від 1 липня 1956! 42 Однак метод, запропонований конвенцією - підпорядкування міжнародних злиттів кумулятивному дії особистих статутів компанії, що беруть участь в операції, не міг у той період усунути існуючих труднощів у зв'язку з фрагментарностью, різноманітністю і протекціоністським характером законодавств у цій галузі права.

Спільнота вирішило зробити нову спробу. Переговори про укладення конвенції про міжнародні злиттях в сгра-нах ЄС почалися в 1966 р. Але їх учасники зіткнулися з тими ж проблемами, що і автори Гаазької конвенції. Розробка проекту затяглася до 1972 г.89

Згідно з проектом, конвенція застосовується тільки до тих акціонерним товариствам, створеним відповідно до законів різних країн-учасниць, які вважаються визнаними в цих країнах по Брюссельської конвенції від 29 лютого 1968 г.90

Проект передбачає два види злиттів - поглинання і утворення нової компанії, здійснюваних на основі принципу універсального правонаступництва і припинення діяльності компанії без ліквідації. Керівними органами компаній, що зливаються складається проект угоди про злиття, в якому зазначаються умови, способи здійснення та обгрунтування цієї операції. Проект повинні схвалити загальні збори акціонерів зливаються компанії згідно з процедурою, передбаченому їх національними законодавствами чи статутами. Словом, процедура международнихеліяній не відрізняється від раз працюй ної в Третій директиві для внутрішніх злиття. Конвенція лише обмежує національні законодавства і положення статутів поглинаються компаній відносно більшості і кворуму зборах їхніх акціонерів з метою перешкодити можливим спробам навмисного зриву міжнародних злиттів.

Значне місце приділяється питанням захисту інтересів кредиторів при злитті.

Існують два види захисту інтересів кредиторів при злиттях. Перший - «зашита a priori» - дозволяє кредиторам перешкодити злиттю. Другий, одержавши назву «захист posteriori», надає кредиторам право вимагати певних гарантій вже після сліянія'45.

Проектом передбачаються обидва види захисту прав кредиторів в залежності від часу їх залучення в угоди з сдіва-ющимися компаніями. Але державам-учасникам надається право застосовувати лише «захист posteriori».

У тому ж ключі вирішується проблема оголошення міжнародних злиттів недійсними. По-перше, ця можливість обмежується певним терміном після сліянія'46. По-друге, недійсності злиття можна уникнути, навіть якщо на ній будуть наполягати зацікавлені особи, шляхом усунення її причини протягом певного терміну і в місці, зазначеному судом.

Відносно здійснення принципу універсального правонаступництва проектом не запропоновано нічого нового. Права та обов'язки поглинає компанії, що випливають з передачі їй пасивів і активів поглиненої, регулюються її особистим статутом Проте ж, що стосується передачі нерухомості, підпорядковується класичним принципом «lex rei sitae».

На закінчення хотілося б відзначити явне прагнення авторів проекту конвенції зробити право єдиним інструментом здійснення злиття на рівні Співтовариства. З цією метою зі сфери її дії вилучаються операції, аналогічні злиттів і призводять до схожих наслідків.

Проект конвенції про міжнародні злиттях носить в ряді статей компромісний характер, залишаючи вирішення найважливіших проблем на розсуд національних законодавств. Одночасно вводиться єдиний «принцип універсального правонаступництва» щодо припинення компаній без ліквідації

« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =