Головна
загрузка...
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / Криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
Головна >
Юридичні науки >
Міжнародне право >
« Попередня Наступна »
Фархутдинов І.З. . Міжнародне інвестиційне право-теорія і практика - Волтерс Клувер, 2005 - перейти до змісту підручника

2.2.2. Історія вивчення міжнародного інвестиційного права як науки

загрузка...

Розкриття місця науки міжнародного інвестиційного права в системі міжнародного права в цілому неможливо без аналітичного вивчення основних робіт, присвячених різним аспектам правового регулювання іноземних інвестицій, оскільки вони містять чимало цінних практичних та науково-методичних розробок у даній області. Ретроспективний погляд на роботи зарубіжних і вітчизняних авторів допомагає краще зрозуміти сучасні проблеми забезпечення відповідного правового режиму іноземних інвестицій.

У зарубіжній спеціальній літературі перші праці, присвячені правовим аспектам іноземних інвестицій, почали видаватися в середині 50-х років минулого століття. Наприклад, у книзі американського автора С. Рубіна розглядалися правові та економічні аспекти приватних іноземних інвестицій * (140).

Першою помітною роботою, спеціально присвяченій правових проблем іноземних інвестицій в країнах, що розвиваються, стала книга нігерійського юриста Е. Ноугугу * (141). Автор піддав критиці іноземні компанії за встановлення всеосяжного контролю за країною-реципієнтом в ході здійснення інвестиційної діяльності. Він практично не проводить відмінності між прямими і портфельними інвестиціями, грунтуючись тільки на ступені контролю над підприємствами * (142). У книзі іншого юриста - В. Бейлкджіана розглядаються правові аспекти іноземних інвестицій в Європейському економічному співтоваристві "Загальний ринок" * (143).

Робота відомого англійського юриста-міжнародника Дж. Шварценбергера під назвою "Іноземні інвестиції та міжнародне право", видана в Лондоні в 1969 р., довгі роки була настільною книгою для всіх, хто цікавиться даною проблемою. І за назвою, і за змістом вона стала першою спеціальної фундаментальної монографією з міжнародного інвестиційному праву. На підставі змістовного матеріалу по становленню міжнародних інвестиційних відносин вчений, один з корифеїв західного загального міжнародного права, розвинув теорію і практику міжнародно-правового регулювання іноземних інвестицій.

Фундаментальна монографія "Міжнародне право іноземних інвестицій" (Кембридж, 1994), написана професором Сінгапурського національного університету М. Сорнараджей, з'явилася новою віхою в розвитку цієї науки * (144). Робота відкривається главою про історію розвитку міжнародного інвестиційного права. Далі автор розкриває класичну теорію, згідно з якою іноземні інвестиції є абсолютно вигідним фактором для приймаючої держави, оскільки приплив іноземного капіталу супроводжується високими технологіями, що стимулює місцевий капітал до підвищення продуктивності праці, освоєння нового менеджменту тощо Як відомо, інша, діаметрально протилежна першій, так звана теорія залежності стверджує, що прийом іноземних інвестицій означає глобальне засилля транснаціональних корпорацій в країнах, що розвиваються * (145).

У теорії і практиці міжнародного інвестиційного права деколи використовується доктрина про "третій шляху" (the middle path), згідно якої згідно з економічним суверенітетом приймаюча держава повинна встановити повний адміністративний контроль * (146). Право держави на необмежений контроль над іноземними інвестиціями, на думку прихильників цієї теорії, обумовлюється суверенітетом держави. Така постановка питання вже сама по собі закриває двері перед іноземними інвесторами.

Професор М. Сорнараджа в наступних розділах своєї книги докладно розглядає проблеми міжнародного захисту іноземних інвестицій, роль при цьому двосторонніх і багатосторонніх договорів, значення непорушності іноземній приватної власності і т.д., на які ми будемо спиратися в ході подальшого викладу нашої точки зору з правових проблем інвестицій.

У науці міжнародного інвестиційного права одне з центральних місць займають питання гарантій від так званих політичних (некомерційних) ризиків. Цій важливій темі присвячена фундаментальна книга американських авторів Пола Комекс і Стефана Кінселл "Захист іноземних інвестицій нормами міжнародного права: юридичні аспекти політичних ризиків", видана в Нью-Йорку в 1997 р. Політичний ризик, на думку авторів, - це, в принципі, можливість іноземного інвестора бути позбавленим повністю або частково своєї власності в приймаючій державі * (147). Далі автори теоретично обгрунтовують різні види примусового вилучення майна інвестора, а саме у разі експропріації, націоналізації, конфіскації * (148). До політичного ризику вони зараховують валютний ризик (currency risk), ризик політичного насильства (risk of political violence), ризик при розірванні інвестиційного контракту (risk of break contract) і т.д. * (149)

Безсумнівно, розглянутий працю істотно збагатив теорію міжнародного інвестиційного права, запропонувавши чіткі критерії визначення різних норм і принципів, спрямованих на захист іноземних інвестицій.

Помітним внеском у розвиток зарубіжної літератури про міжнародному інвестиційному праві став недавній вихід у світ значного праці професора Вільяма Е. Батлера "Право іноземних інвестицій в СНД" * (150). Книга складається з двох взаємопов'язаних частин: аналітичний матеріал з 22 глав першої частини книги доповнюють 135 правових інвестиційних актів усіх 12 держав СНД в авторському перекладі на англійську мову - це друга частина * (151).

Що стосується вітчизняної науки, то дослідження в даній сфері аж до 90-х років ХХ ст. проводилися слабо в силу особливої ??соціально-економічної обстановки в країні і стосувалися лише правових проблем інвестування в країнах так званого третього світу. Перші праці в цій специфічній тоді сфері правової науки належали відомому фахівцю М.М. Вознесенської * (152), яка і сьогодні залишається визнаним ученим з правових проблем залучення іноземних інвестицій. Автор, розглядаючи у своїй книзі "Іноземні інвестиції і змішані підприємства в країнах Африки" правовий режим іноземного капіталу в незалежних країнах цього континенту, спеціально вивчає проблеми національного права як регулятора інвестиційних відносин, правові аспекти класифікації інвестицій, принципи допущення іноземного капіталу і різних правових режимів, правової природи інвестиційної угоди, гарантій інвестицій та арбітражного вирішення інвестиційних спорів.

Другу половину книги Н.Н. Вознесенська присвячує правовому статусу змішаних підприємств. Відносини, що виникають у зв'язку з іноземними інвестиціями, настільки складні і різноманітні, зазначає автор, що вони виходять далеко за межі регулювання, принципи якого містяться в інвестиційних кодексах, хоча і залишаються в рамках національного права. Найважливіше значення в питанні визначення режиму іноземного інвестора має податкове законодавство, а також валютне та митне законодавство, які значно ширше інвестиційних кодексів: кодекси не усувають дію податкового та валютного законодавства, а лише визначають умови їх застосування * (153).

Слова М.М. Вознесенської про те, що складна, багатопланова проблема інвестицій потребує розробки багатьох теоретичних питань, і сьогодні звучать цілком актуально. Автор книги задається питанням: чи всі надходження з однієї країни в іншу є інвестиційними? Чітка класифікація таких надходжень дала б можливість з усіх коштів, одержуваних ззовні, виділити ті, які тягнуть за собою надання інвесторам великих економічних пільг.

Звичайно, з позицій сьогоднішнього дня не можна повністю погодитися з деякими твердженнями М.М. Вознесенської, зокрема з тим, що "регулювання іноземних інвестицій - це сфера виключного національного законодавства", яке "не може не враховувати реального співвідношення протиборчих одна одній політичних та економічних сил" * (154).

Проблеми правового регулювання іноземних інвестицій М.М. Вознесенська розглядає і в іншій своїй книзі * (155). Як відомо, створення змішаних, або спільних, підприємств є однією з поширених форм залучення іноземних інвестицій. Змішане підприємство, зазначає автор, служить як формою використання іноземного капіталу, так і формою організації та здійснення конкретної господарської діяльності, де безпосередньо стикаються інтереси національних учасників та іноземного інвестора. Дана монографія має не тільки источниковедческое, але й практичне значення (наприклад, глава, в якій досліджуються проблеми правового регулювання змішаних підприємств у західних країнах).

Першим вітчизняним дослідженням, спеціально присвяченим міжнародно-правовим і національних проблем регулювання іноземних інвестицій в цілому, стала, як уже говорилося, монографія "Інвестиційне право" * (156), що вийшла на початку 90-х років минулого століття під пера А.Г. Богатирьова - нині відомого вченого, доктора юридичних наук, професора, провідного спеціаліста Центру міжнародного права Інституту держави і права РАН. "Правове регулювання інвестиційних відносин на національному та міжнародному рівні, - зазначав учений, - веде до формування систем регулювання, тобто становленню інвестиційного права відповідно національного та міжнародного" * (157).

У першому розділі свого дослідження автор розглядає теоретичні питання інвестицій, інвестиційної політики та інвестиційного права. Сучасні інвестиції неможливі без ринкової економіки на національному та світовому рівнях, однак ринок та інвестиційний процес не можуть функціонувати і розвиватися без певних політичних, економічних і правових умов у країні * (158). З правової точки зору іноземні інвестиції - це іноземна приватна і державна власність і її відповідний статус в міжнародному та національному аспектах. Ці та інші положення книги, висловлені ще на зорі ринкової економіки, надовго стали орієнтиром у створенні нової наукової концепції правового регулювання іноземних інвестицій у Росії.

А.Г. Богатирьов вперше виніс на широке наукове і практичне обговорення, наприклад, питання про роль двосторонніх інвестиційних договорів у цій сфері - угод про заохочення і захист іноземних інвестицій і угод про уникнення подвійного оподаткування - і зробив висновок, що головна мета названих міжнародних двосторонніх договорів у тому , щоб за допомогою правових засобів забезпечити в умовах соціально-економічної та політичної кризи відносну стабільність відтворення і свободу руху капіталів в рамках світової господарської системи і особливо забезпечити приплив іноземного приватного капіталу в інші країни, надавши йому юридичні гарантії від так званих політичних (чи некомерційних) ризиків (non-business risks). Невід'ємним елементом у системі правового режиму іноземних інвестицій є, на його погляд, багатосторонні інвестиційні договори.

При цьому вчений не претендує на вичерпне висвітлення цієї багатогранної концепції, наукова розробка якої, на його думку, знаходиться ще на самому початку. Дійсно, окремі положення і висновки, зроблені в монографії, носять дискусійний і постановочний характер, що відповідало тодішньому рівню розробленості даних проблем в юридичній літературі. Цим, на наш погляд, і пояснюється певна недомовленість в судженнях, що стосуються деяких проблем регулювання іноземних інвестицій. Наприклад, виділяючи в спеціальному параграфі книги систему інвестиційного права як галузі права і галузі науки, він представляє на суд читача схему системи інвестиційного права, але при цьому замовчує, про яке ж інвестиційному право йдеться: про міжнародний або внутрішньодержавному. Судячи по ідеї та змісту книги, дана попередня, як автор обмовляється, схема системи інвестиційного права розроблена також для міжнародного інвестиційного права, оскільки через всю книгу червоною ниткою проходить ідея про становлення внутрішнього і міжнародного інвестиційного права. Зокрема, автор стверджує: "Правове регулювання інвестиційних відносин на національному та міжнародному рівні веде до формування систем регулювання, тобто становленню інвестиційного права відповідно національного та міжнародного" * (159).

 Загальна частина попередньої схеми системи науки інвестиційного права, запропонована А.Г. Богатирьовим, включає такі положення: 

 1. Предмет і система інвестиційного права. 

 2. Історія інвестиційного права і його науки. 

 3. Поняття інвестицій, інвестиційного процесу та інвестиційного права. 

 4. Суб'єкти інвестиційного права. 

 5. Правове регулювання приватного та змішаного інвестування. 

 6. Правове регулювання державного інвестування. 

 7. Інвестиційний договір. 

 8. Регулювання фінансування інвестиційної діяльності. 

 9. Відповідальність учасників інвестиційної діяльності. 

 10. Гарантії інвестиції. 

 11. Дозвіл інвестиційних спорів. 

 Дана система науки інвестиційного права носить досить продуманий характер і грунтується на традиційній концепції виділення галузі права в науці міжнародного права. Вона охоплює основні поняття, предмет, напрямки, інститути в сфері правового регулювання іноземних інвестицій. 

 У наступних працях А.Г. Богатирьов продовжив розробку наукової концепції формування та розвитку міжнародного інвестиційного права * (160). 

 Однією з фундаментальних наукових робіт в цій сфері стало видання Інститутом держави і права РАН збірника "Правове регулювання іноземних інвестицій у Росії", присвяченого різних правових аспектів забезпечення гарантій іноземного капіталу в нашій країні. У вступній статті академік Б.Н. Топорнин висвітлив основні проблеми залучення іноземних інвестицій в економіку Росії. "Іноземні інвестиції - це не данина швидко проходить моді і не" підступи "Заходу, а реалізація власних інтересів, частина нашої системи господарських зв'язків і відносин; становлення законодавства про іноземні інвестиції - складова частина процесу формування правової держави в Росії" * (161), - зазначив він. Далі Б.Н. Топорнин обгрунтовує виділення спеціального інвестиційного законодавства, що встановлює особливі правила у сфері регулювання іноземних інвестицій. Одна з його особливостей, на думку вченого, полягає в тому, що воно має бути конкретним і вичерпним. Крім того, особливий акцент зроблено на міжнародно-правовій стороні регулювання іноземних інвестицій, що викликано необхідністю проходження п. 4 ст. 15 Конституції Російської Федерації. Заслуговують також уваги розглянуті у статті форми і методи вирішення міжнародних інвестиційних спорів. 

 Оцінці ролі правової політики в області іноземних інвестицій присвячена стаття А.Г. Светланова * (162). Проблеми стабільності правового регулювання розглядаються в цьому ж збірнику М.М. Богуславським. Договірним формам залучення іноземних інвестицій присвячена стаття Є.В. Кабатова. Проблеми страхування некомерційних ризиків іноземних інвесторів висвітлюються Н.Г. Дороніної і Н.Г. Семилютина. 

 Міжнародно-правові аспекти регулювання іноземних інвестицій спеціально розглядаються Г.М. Вельяміновим. Аналізуючи двосторонні угоди про взаємне заохочення і захист зарубіжних капіталовкладень, вчений доходить висновку, що при вдосконаленні російського інвестиційного законодавства доцільно в юридико-технічному аспекті повніше використовувати формули і поняття, що застосовуються в минулих солідну обкатку двосторонніх інвестиційних договорах * (163). У цьому ж збірнику можна знайти статті І.А. Іконіцкая, В.І. Зламу і О.В. Сердюк, І.С. Зикіна, Е.А. Виноградова та інших, в яких розглядаються різні аспекти правового режиму іноземних інвестицій. 

 В цілому заслуга цього академічного видання у сфері юридичної розробки проблем залучення іноземного капіталу в російську економіку полягає в тому, що воно було першим комплексним науковим дослідженням, присвяченим проблемі, що розглядається. Незважаючи на те що в основі збірки лежить старе інвестиційне законодавство, він і сьогодні не втратив свого значення не тільки з науковою, але і в якійсь мірі з практичної точки зору. 

 Помітним внеском у науку міжнародного інвестиційного права стала монографія М.М. Богуславського "Іноземні інвестиції: правове регулювання". Особливо заслуговує на увагу є те, що в роботі розглядаються як теоретичні, так і практичні питання правового регулювання іноземних інвестицій у Росії та СНД в цілому. Говорячи про причини формування спеціального інвестиційного законодавства в Росії, автор зазначає потреба в такому законодавстві насамперед у країнах з багатоукладної економікою, які прагнуть створити пільговий режим для іноземних інвестицій * (164). Це пояснюється необхідністю створення особливих умов для активного залучення іноземного капіталу у вітчизняну економіку. Особливий інтерес у книзі М.М. Богуславського представляє те, що вона базується на широкому, хоча і дещо застарілому нормативному матеріалі країн СНД. 

 Сьогодні важко уявити російське інвестиційне право без одного з провідних фахівців у цій науковій сфері - професора Н.Г. Дороніної. Перша її монографія, присвячена правовим проблемам залучення іноземного капіталу в країнах, що розвиваються, вийшла з друку ще наприкінці 70-х років * (165). 

 Наступна книга, написана нею у співавторстві, присвячена питанням правового регулювання іноземних інвестицій в умовах нової Росії і за кордоном * (166). Автори піддали серйозній критиці діяв тоді Закон про іноземні інвестиції в РРФСР від 4 липня 1991 р. за його невідповідність загальноприйнятій світовій практиці. У двосторонніх угодах про заохочення та взаємний захист капіталовкладень міститься дещо інше розуміння категорії "інвестиції", зазначають автори, ніж те, яке дано в законодавстві Росії про іноземні інвестиції. При цьому вони посилаються на угоду з Францією, яке говорить і про позики, що відносяться до капіталовкладень. Такими ж інвестиціями вчені вважають у відповідності з міжнародним інвестиційним правом різного роду права, в тому числі авторські, права на технологію і т.д., і пропонують, щоб російське законодавство виділило в категорію "іноземні інвестиції" певного роду позики, а також передачу прав за допомогою системи допуску іноземних інвестицій або системи реєстрації окремих видів угод як угод про інвестиції * (167). 

 Вельми цікава також стаття Н.Г. Дороніної про уніфікацію права в умовах міжнародної інтеграції, чиїм "локомотивом" є іноземні інвестиції * (168). "Коментар до Закону про іноземні інвестиції", що вийшов з-під пера цього ж автора у вигляді невеликої книги, аналізує новий російський правовий акт, зіставляючи його з вимогами міжнародних інвестиційних стандартів. Зокрема, Н.Г. Дороніна засуджує умови надання іноземним інвесторам пільг відповідно до ст. 4 Закону, оскільки така практика суперечить концепції конкуренції в правовому регулюванні іноземних інвестицій, закладеної в керівництві МБРР * (169). 

 Значний інтерес з точки зору розвитку науки міжнародного інвестиційного права становлять статті Л.І. Воловий і Н.Г. Дороніної, опубліковані в "Російському щорічнику міжнародного права". Обидві вони присвячені різним міжнародно-правовим аспектам регулювання іноземних інвестицій. У першій досліджуються проблеми реалізації державами міжнародної правоздатності в міжнародних інвестиційних відносинах допомогою багатостороннього співробітництва * (170). Питання взаємодії і взаємовпливу норм міжнародного права і російського інвестиційного законодавства розглядаються в іншій статті * (171). Автори роблять висновок, що регулювання інвестицій в російському законодавстві розходиться із закріпленими в міжнародних договорах стандартами регулювання. 

 Знаковою подією в науці інвестиційного права став вихід нової монографії Н.Г. Дороніної і Н.Г. Семилютина * (172), що складається з шести розділів, поділених на відповідні підрозділи. Книга глибоко структурована і є комплексним дослідженням ключових проблем правового регулювання інвестицій в Росії. Вона цікава нестандартним підходом до дослідження проблеми, викладом нової концепції авторів. Учені, зокрема, вважають, що зміна підходів до регулювання іноземного елемента в інвестиційних відносинах обумовлено тим, що при здійсненні капіталовкладень питання про державну приналежність інвестора і реципієнта відходить на другий план. Основний є проблема правового режиму діяльності інвесторів і реципієнтів капіталів. Принципове значення має насамперед, на їх думку, визначення загального правового режиму для внутрішніх інвесторів, тобто саме це є первинним при позначенні загального юридичного стандарту для інвестицій як таких, незалежно від того, якого він походження: внутрішнього або іноземного * (173). 

 Необхідно також відзначити монографію Д.К. Лабіну "Міжнародно-правове регулювання іноземних інвестицій", про яку ми вже згадували. У ній на підставі міжнародно-правових актів розглядаються загальні поняття міжнародно-правового регулювання інвестиційних відносин, розкриваються міжнародно-правові механізми регулювання іноземних інвестицій на сучасному етапі. Тут же можна знайти повні тексти деяких міжнародно-правових документів. 

 Монографія М.С. Євтєєвої * (174) присвячена міжнародно-правовим методам регулювання іноземних інвестицій на двосторонній основі. Автор аналізує двосторонні міжнародні інвестиційні угоди, учасницею яких є Росія, розглядає світовий досвід укладання таких договорів, а також міжнародну практику забезпечення правових гарантій іноземних інвестицій. 

 У монографії "Іноземні інвестиції в Росії і міжнародне право" * (175), що належить автору цих рядків, досліджуються сутність правовідносин у сфері іноземних інвестицій, проблеми співвідношення міжнародного і національно-правового регулювання іноземних інвестицій, а також особливості реалізації міжнародно-правових норм в інвестиційному законодавстві Росії та інші проблеми * (176). 

 Ретроспективний погляд на історію вивчення досліджуваної нами проблематики хотілося б завершити згадкою монографії В.В. Силкіна, в якій на підставі новітнього законодавства про іноземні інвестиції в Російській Федерації розглядаються теоретичні аспекти інвестиційного права, порядок заснування і реєстрації комерційних організацій з іноземними інвестиціями, докладно аналізуються гарантії іноземних інвестицій у вітчизняному законодавстві, питання обмеження допуску прямих іноземних інвестицій в окремі галузі і т . д. * (177) 

 Підсумовуючи розгляд основних робіт, присвячених різним аспектам правового регулювання іноземних інвестицій, відзначимо відсутність комплексного праці по міжнародному інвестиційному праву, необхідність в якому в силу особливої ??значущості цієї проблеми в умовах глобалізації світової економіки цілком очевидна. 

 Дуже мізерні, а то й зовсім відсутні повноцінні матеріали з даної теми в базових навчальних посібниках з міжнародного права, як публічного, так і приватного. Винятком, мабуть, є книга В.М. Шумилова "Міжнародне економічне право", в якій автор виділяє міжнародне інвестиційне право як самостійну підгалузь міжнародного економічного права * (178). 

 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =