загрузка...
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / Криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
Головна >
Юридичні науки >
Теорія та історія держави і права >
« Попередня Наступна »
Абдулаєв М.І. . Теорія держави і права: Підручник для вищих навчальних закладів. - М.: Фінансовий контроль, 410 с. , 2004 - перейти до змісту підручника

16.5. Прогалини в законодавстві і способи їх заповнення

загрузка...

У правозастосовчій діяльності іноді виникають ситуації, коли в чинному законодавстві відсутні юридичні норми, що вимагають правового регулювання певних суспільних відносин. Йдеться про проблеми застосування норм права в позитивному праві.

Пропуск в законодавстві - це відсутність конкретної юридичної норми, необхідної для правового регулювання суспільних відносин.

Сферу суспільних відносин, що вимагає правового регулювання, законодавець закріплює за галузями права. Наприклад, ст. 2 Цивільного кодексу Російської Федерації закріплює, що «громадянське законодавство визначає правове становище учасників цивільного обороту, підстави виникнення та порядок здійснення права власності та інших речових прав, виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності (інтелектуальної власності), регулює договірні та інші зобов'язання, а також інші майнові і з ними особисті немайнові відносини, засновані на рівності, автономії волі і майновій самостійності їх учасників ». Аналогічним чином закріплюється коло суспільних відносин, що вимагають правового регулювання, і в інших галузях права.

Однак не завжди в реальному житті в законодавстві можна знайти юридичну норму, безпосередньо регулюючу конкретне суспільне відношення, тобто відповідну під даний життєвий випадок. Якщо таких правових норм немає, то в наявності пробіл у законодавстві.

Прогалини в законодавстві існують в основному в результаті появи нових суспільних відносин, які вимагають правового регулювання і в момент прийняття закону не існували і не могли бути

враховані законодавцем. У деяких випадках прогалини в законодавстві пов'язані з існуючими недоробками законодавчої техніки.

Проблеми пробілу в законодавстві вирішуються по-різному в різних правових системах. Так, в системі загального права (англосаксонської) прогалини заповнюються судовою практикою, судовим прецедентом.

У континентальній системі права (романо-германської) прогалини в законодавстві усуваються шляхом прийняття нових норм права.

У російському праві усунення пробілу в законодавстві здійснюється шляхом прийняття нормативного правового акта компетентним органом державної влади. Однак не завжди можливо швидке усунення прогалин у праві, так як вони пов'язані з нормотворчої діяльністю держави. Але правозастосовні органи не можуть відмовитися від рішення конкретної юридичної справи з причини відсутності в законодавстві правової норми. У тих випадках, коли нормотворчий орган не зумів усунути прогалину, використовується правило застосування інституту аналогії. Застосування інституту аналогії не означає довільного рішення конкретних справ. Рішення правозастосовний орган приймає відповідно до загальних принципів права.

Аналогія закону має місце тоді, коли для регулювання конкретних відносин спірного характеру застосовується норма закону, яка регламентує подібні правовідносини, тобто якщо немає юридичної норми, прямо передбачає спірний випадок, то необхідно відшукати правову норму, регулюючу подібні зі спірними відносини. Ось ця норма закону і використовується як правової підстави при ухваленні рішення по юридичній справі.

Застосування аналогії закону у випадках виявлення пробілу передбачено законодавцем у Цивільному процесуальному кодексі Російської Федерації. Так, ст. 10 визначає, що «у разі відсутності норми права, регулюючої спірне ставлення, суд застосовує норму права, що регулює подібні відносини (аналогія закону), а за відсутності таких норм дозволяє справа виходячи із загальних засад і змісту законодавства (аналогія права)».

Застосування аналогії права має місце при виявленні пробілу в законодавстві, коли відсутні норми права, що регулюють подібні відносини, що не дає можливості використовувати аналогію закону, і юридичні справи доводиться вирішувати, виходячи із загальних засад і змісту законодавства .

При аналогії права загальправові принципи виконують безпосередньо регулюючу функцію і виступають єдиним нормативно-правовою підставою при прийнятті юридичного рішення.

Застосування аналогії права передбачається цивільним законодавством (ст. 6 ЦК РФ), де закріплено: «При неможливості використання аналогії закону права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства (аналогія права) та вимог сумлінності, розумності та справедливості ».

При наявності прогалини в сучасному кримінальному та адміністративному законодавстві правозастосовний орган (посадова особа) повинен відмовити у порушенні провадження у справі. Специфіка кримінальної та адміністративної відповідальності полягає в тому, що всі склади злочинів та адміністративних правопорушень вичерпно перераховані в кримінальному та адміністративному законодавстві. Якщо немає складу злочину або складу адміністративного правопорушення, то не можна притягнути громадянина до кримінальної або адміністративної відповідальності за аналогією. Так, п. 2 ст. 24 Уголовнопроцессуального кодексу Російської Федерації закріплює, що «кримінальну справу не може бути порушено, а порушена кримінальна справа підлягає припиненню за відсутністю в діянні складу злочину» 9. Значить, якщо немає норми закону, регулюючої конкретне відношення, то немає складу злочину.

Що стосується приватноправових відносин, то цивільне законодавство допускає виникнення цивільних прав та обов'язків безпосередньо в силу загальних засад цивільного законодавства. У цивільному праві не можна відмовити у правосудді, посилаючись на відсутність конкретної правової норми. Проблема пробілу в цивільному законодавстві врегульована в ст. 6 ЦК РФ. Законодавець встановив, що «у випадках, коли передбачені Цивільним кодексом відносини прямо не врегульовані законодавством або угодою сторін і відсутня застосовний до них звичай ділового обороту, до таких відносин, якщо це не суперечить їх суті, застосовується громадянське законодавство, що регулює подібні відносини (аналогія закону ) »10.

Існують два способи вирішення цієї проблеми. По-перше, аналогія закону, тобто вирішення справи на основі закону, що регулює подібні правовідносини поряд з розглянутими. По-друге, аналогія права. Якщо немає такого аналогічного закону, то права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства. У Цивільному кодексі Російської Федерації підкреслюється, що при цьому мають бути враховані вимоги добросовісності, розумності, справедливості. Але тим не менше ці вимоги включаються в процес подолання прогалин у праві.

Застосування аналогії закону та аналогії права - це не заповнення прогалини в законодавстві. В результаті застосування інституту аналогії прогалину в законодавстві не усувається, а долається лише в даному конкретному випадку. Заповнення прогалини здійснюється тільки компетентним нормотворческим органом шляхом видання нового нормативного правового акта або доповнення існуючого.

9 Кримінально-процесуальний кодекс Російської Федерації. М., 2002. С. 38.

10 Цивільний кодекс Російської Федерації. М., 2002. С. 47.

Запитання для самоперевірки

1. Застосування права як особлива форма реалізації права. 2. Назвіть суб'єкти правозастосовчої діяльності. 3. Основні стадії правозастосовчого процесу. 4. Встановлення фактичних обставин справи як одна із стадій правозастосовчого процесу.

5. Акти застосування норм права. 6. Особливості застосування норм міжнародного права. 7. Характерні особливості актів застосування права. 8. Прогалини в законодавстві і способи їх поповнення.

« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =