загрузка...
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / Криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
Головна >
Юридичні науки >
Цивільне право >
« Попередня Наступна »
Рузакова О.А.. Цивільне право / Московська фінансово-промислових академія. - М. -422 с. , 2004 - перейти до змісту підручника

15.6. Договір комерційної концесії (франчайзингу)

загрузка...

Поняття та історичний розвиток договору комерційної концесії. Сучасний Цивільний кодекс РФ вперше закріпив у розділі 54 новий для російського законодавства інститут договору комерційної концесії, що має багато спільного з так званим договором франчайзингу, характерним для англо-саксонської системи права.

258

Перший договір комерційної концесії в Росії був зареєстрований в Роспатенті 20 червня 1996 Це договір між компанією «Колгейт Палмолів» (США) і користувачем АТ «Ком Палм »(РФ). Предметом договору є тридцять п'ять винаходів, по семи видані патенти, сім промислових зразків, і шістдесят товарних знаков97.

У російському дореволюційному праві передбачався якийсь аналог даним договором, а саме, угоди з фірмою. Під фірмою розумілося назва торгового підприємства, як відокремленого приватного господарства, що мало за мету індивідуалізувати підприємство, і яке становило його приналежність. Оскільки фірма становила приналежність підприємства, то вона не могла бути предметом угоди окремо від підприємства.

Перші елементи франчайзингу стали практикуватися в США ще в середині минулого століття. В даний час в США франчайзинг охоплює 30% роздрібної торгівлі, в Австралії - 90% 98.

Як самостійний об'єкт правового регулювання договір франчайзингу розглядається більш, ніж у вісімдесяти країнах світу.

У зарубіжному законодавстві договір франчайзингу (договір комерційної передачі технологій) розуміється як комерційну угоду, за допомогою якого репутація, технологічна інформація та експертиза одного боку комбінується з інвестиціями інший для цілей продажу товарів або надання послуг прямо потребітелю99. Ринок збуту товарів і послуг звичайно грунтується на товарному знаку, марці послуг або торговому назві, а також спеціальному оформленні і дизайні. Ліцензії на таку марку або торгова назва зазвичай комбінуються з ноу-хау, технічною інформацією, технічною допомогою, послугами з управління, що відносяться до виробництва, збуту, експлуатації і управління. Власник такого товарного знака, фірмового найменування і ноу-хау називається ліцензіаром або франчайзером. Особа, якій передається ліцензія та ноу-хау називається дистриб'ютором або дилером.

Ст. 1027 Цивільного кодексу визначає договір комерційної концесії як договір, за яким одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, що належать правовласнику, в тому числі право на фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника, на комерційну

97 Єременко В.І., Євдокимова В.І. Удосконалення системи ліцензування в Європейському Союзі. / / Патенти та ліцензії. 1997. № 7. С. 31-36.

98 Євдокимова В.І. Франшиза і договір комерційної концесії. / / Патенти та ліцензії. 1998. № 1. С. 23-28.

99 Intellectual Property Reading Material. Geneva. 1995. P. 325.

259

інформацію, а також на інші передбачені договором об'єкти виключних прав - товарний знак, знак обслуговування і т.д.

Види договору комерційної концесії. У зарубіжному законодавстві виділяють наступні види договору комерційної концесії (франчайзингу).

1) Одиничне угоду про франчайзинг.

2) Угода про франчайзинг з управителем. 3) Угода про освоєння території. 4) Угода про спільне предпріятіі100.

Перша форма передбачає надання невиключної ліцензії на використання прав на фірмове найменування на певній території.

Угода про франчайзинг з керуючим розглядається як надання на виняткових умовах права на субліцензувати виняткових прав.

За угодою про освоєння території ліцензіар надає ліцензіату виняткові права на розвиток території, але без права субліцензування. Відповідно до цієї угоди франчайзіат зобов'язується відкрити мінімальну кількість франчайзингу на обумовленій території в перебігу певного періоду часу. При відкритті кожного франчайзингу франчайзіат підписує одиничне угоду про франчайзинг.

Угода про спільне підприємство передбачає укладення договору франчайзингу в рамках створення єдиного підприємницького комплексу з переплетенням з іншими договорами, що укладаються при створенні спільного підприємства.

Зміст договору комерційної концесії. Предметом договору є комплекс виключних прав, а також комерційний досвід, знання, комерційна інформація правовласника. Чи не є предметом договору так звана «ділова репутація», хоча вона і враховується при визначенні ціни договору.

На відміну від ліцензійного договору предмет договору комерційної концесії значно ширше, ніж предмет ліцензійного договору, і включає в себе комплекс виключних прав на об'єкти інтелектуальної власності, і перш за все право на фірмове найменування, а також може включати фактичну інформацію, не підпадає під правову охорону режиму

100 Вацковский Ю.Ф. Міжнародний франчайзинг: оформлення договірних відносин. / / Право і економіка. 1997р. № 2. С. 44-48.

260

виняткових прав. Виходячи з цього, договір комерційної концесії називають «комплексної ліцензією» 101.

За договором комерційної концесії можуть передаватися також права на товарні знаки, знаки обслуговування, винаходи, промислові зразки, корисні моделі.

Надаючи право на фірмове найменування правовласник зберігає за собою безумовне право самому виступати під фірмовим найменуванням.

У договорі комерційної концесії має бути також визначено, в якій сфері діяльності і яким чином користувач може використовувати фірмове найменування правовласника; як правило, визначаються конкретні види підприємницької діяльності, які здійснюватимуться під цим найменуванням; можуть бути описані конкретні форми використання фірмового найменування.

Форма договору комерційної концесії. Відповідно до ст. 1028 Цивільного кодексу РФ договір комерційної концесії повинен бути укладений у письмовій формі під страхом визнання недійсним, а також підлягає реєстрації органом, що здійснює реєстрацію юридичної особи або індивідуального підприємця, що виступає за договором як правовласника. Якщо правовласник зареєстрований як юридичної особи або індивідуального підприємця в іноземній державі, реєстрація договору комерційної концесії здійснюється органом, що здійснює реєстрацію юридичної особи або індивідуального підприємця, що є користувачем.

На відміну від патентно-ліцензійних договорів, законодавство не пов'язує укладення договору з моментом його реєстрації. Однак абз. 3 п. 2 ст. 1028 Цивільного кодексу РФ передбачає, що у відносинах з третіми особами сторони договору комерційної концесії мають право посилатися на договір лише з моменту його реєстрації.

Якщо договір містить умову про використання об'єктів, що охороняються патентним законодавством, то цей договір повинен бути зареєстрований також у федеральному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків. При недотриманні цієї вимоги договір є нікчемним.

Суб'єктами договору комерційної концесії можуть бути тільки комерційні організації та громадяни, зареєстровані як індивідуальних підприємців, що відрізняє договір комерційної концесії від інших договорів у сфері використання

101 Васканян Р . Л., Волков С.І. Бесіди про товарний знак. Ліцензування. / / Патенти та ліцензії. 1993. № 9-10. С. 6-7.

261

результатів інтелектуальної діяльності. Проте слід мати на увазі, що право на фірмове найменування може належати тільки юридичній особі - комерційної організації, а не фізичній особі - підприємцю. При цьому обов'язки правовласника і користувача можуть бути поділені на дві групи: - обов'язки по відношенню один до одного; - обов'язки по відношенню до споживачів товарів (робіт, послуг).

До обов'язків правовласника відносяться: - надати права на фірмове найменування або комерційне

позначення, а також виключні права на інші результати інтелектуальної діяльності (товарний знак, знак обслуговування, об'єкти авторського та патентного права) на основі ліцензійних договорів;

- надати інформацію ноу-хау, необхідну користувачеві для здійснення прав;

- надавати консультаційні послуги, зокрема, проінструктувати працівників з питань, пов'язаних із здійсненням виняткових прав;

- забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників, контролювати якість товарів (робіт і послуг), що виробляються (виконуються, надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії (п. 2 ст. 1031 ЦК РФ), якщо інше не передбачено договором;

- надавати користувачеві постійне технічне та консультаційне сприяння, якщо інше не передбачено договором;

- укласти договір з користувачем на новий строк за відсутності умов, передбачених ст. 1035 Цивільного кодексу РФ.

Обов'язки користувача.

Обов'язки користувача досить чітко визначені у ст. 1032 Цивільного кодексу РФ. У їх число входить: - використовувати при здійсненні передбаченої договором

діяльності фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника зазначеним у договорі чином,

- забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі договору товарів, виконуваних робіт, надання послуг якості аналогічних товарів, робіт чи послуг, вироблених, виконуваних або надаваних безпосередньо правовласником і ін,

- виплатити (виплачувати) винагорода, - не розголошувати секрети виробництва правовласника та іншу

одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію,

262

- може бути передбачений обов'язок видати певне число субконцесії на відповідній території .

Відповідальність користувача: - користувач за договором комерційної концесії діє від

свого імені та за власний розсуд, а також несе відповідальність своїм майном.

Припинення договору комерційної концесії можливо як після закінчення терміну, зазначеного в договорі, так і достроково. Кожна із сторін договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку, має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за шість місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий строк. Відповідно до п. 2 ст. 1037 Цивільного кодексу РФ дострокове розірвання договору, укладеного як із зазначенням строку, так і без вказівки такого підлягає реєстрації в порядку, встановленому п.2 ст. 1028 Цивільного кодексу РФ.

Особливо питання про припинення договору комерційної концесії ставиться в разі припинення існування правовласника, а саме: - в результаті ліквідації юридичної особи; - у разі смерті правовласника. У цьому випадку права і обов'язки

за договором можуть перейти спадкоємцю, котрий володіє статусом індивідуального підприємця, або зобов'язується зареєструватися в якості такого протягом шести місяців з дня відкриття спадщини (п.2 ст.1038 Цивільного кодексу РФ ). Ця норма узгоджується з положення про те, що фірмове найменування може бути зареєстровано тільки стосовно юридичної особи.

Відповідно до ч. 3 ст. 1037 Цивільного кодексу РФ договір комерційної концесії припиняється у разі втрати належать правовласнику прав на фірмове найменування або комерційне позначення без заміни їх новими аналогічними правами.

 При припиненні договору комерційної концесії виникає питання про його дії щодо інших об'єктів виняткових прав (товарного знака, знака обслуговування), а також інформації ноухау. 

 Відповідно до ст. 1035 Цивільного кодексу РФ у разі припинення договору у зв'язку із закінченням терміну дії договору користувач має переважне право на укладення договору на новий строк на тих же умовах, які були передбачені початковим договором. Це право не може бути реалізоване тільки якщо правовласник не має наміру надалі надати права на своє фірмове найменування на тій території, на якій 

 263 

 діє припинити Договір. Якщо правовласник в трирічний термін з моменту припинення договору побажає надати комулібо ті ж права, які були надані користувачеві за припинити Договір, він зобов'язаний запропонувати користувачеві укласти новий договір або відшкодувати понесені збитки. 

 Відповідно до п. 4 ст. 1037 Цивільного кодексу РФ договір припиняється при оголошенні правоволодільця або користувача неплатоспроможним. 

 Одностороннє розірвання договору можливе у разі істотного порушення однією із сторін умов договору. Наприклад, в тому випадку, якщо відомості, повідомлені правовласником щодо цінності фірми, виявилися помилковими. При цьому в договорі повинні не фігуруватимуть припущення з приводу можливого прибутку від використання прав на фірмове найменування і інші об'єкти, які передаються за договором, а факти використання, реально мав місце відносно переданих прав. 

 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =