загрузка...
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / Криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
Головна >
Юридичні науки >
Міжнародне право >
« Попередня Наступна »
Л. П. Ануфрієва, К.А Бекяшев, Г. К. Дмитрієва та ін. Міжнародне приватне право: Підручник / Відп. ред. Г. К. Дмитрієва. - 2-е вид., Перераб. і доп. - М.: ТК Велбі, Вид-во Проспект. - 688 с., 2004 - перейти до змісту підручника

12.8. Звичаї міжнародної торгівлі. Lex mercatoria

загрузка...

Як вказувалося, однією з особливостей регулювання відносин у сфері міжнародної торгівлі є широке поширення звичаїв міжнародної торгівлі, під якими розуміються однакові стійкі правила, що склалися в практиці, але не мають обов'язкової юридичної сили. Виходячи з строго формальної юридичної термінології дане визначення відноситься не до звичаїв, а до звичаями, так як під звичаєм в юридичній науці розуміється теж однакове стійке правило, що склалося в практиці, але володіє обов'язковою юридичною силою. Різниця між двома поняття-ми-в їх юридичною природою: звичай-це юридична

норма, а звичай - неюридичних норма. Тому й механізм їх застосування різний. Особливості звичаю і звичаю і можливості «перетікання» одного в інше досить докладно розглянуто в розділі про джерела міжнародного приватного права. Однак у світовій торговій практиці термін «звичаї міжнародної торгівлі» використовують для позначення склалися в практиці стійких правил, які не є юридичними нормами. Коли ж потрібно підкреслити, що застосовується правило є юридично обов'язковим, говорять про «правовому звичаї» 222.

Термін «звичаї міжнародної торгівлі» - узагальнюючий. Він охоплює всі застосовувані в міжнародній торгівлі правила неюридичного характеру. Але вони не однозначні. Залежно від їх значущості, рівня застосування виділяють три групи подібних правил.

Перша група включає: правила загального характеру, найбільш значущі; правила, які можуть застосовуватися до будь-яких видів зовнішньоекономічних угод. Їх, власне, і називають звичаєм.

Друга група - правила, що застосовуються в окремих областях міжнародного ділового співробітництва, в торговому обміні певними групами товарів. Їх часто називають звичаями. Наприклад, існують комплекси звичайних правил, що застосовуються у торгівлі зерном, кави та іншим або в будівництві промислових об'єктів. У свою чергу, і звичаї, і звичаю можуть бути універсальними, тобто застосовуватися в будь-якій частині світла, регіональними - застосовуватися в конкретному регіоні (наприклад, в період існування СРСР та інших соціалістичних країн склалися комплекси звичайних правил, що застосовуються у відносинах з партнерами з цих країн), або локальними (наприклад, звичаї одного морського порту).

Третя група - заведений порядок. Це звичайні правила, що склалися між конкретними партнерами у певній сфері міжнародного підприємництва. Розглянута класифікація носить досить умовний характер: звичайні правила міжнародної торгівлі легко перетікають один в одного.

Звичаї міжнародної торгівлі складалися протягом багатьох століть. Але це не застиглий конгломерат. Вони постійно змінюються, пристосовуються до умов міжнародного тор-

гового (економічного) обміну, з'являються нові. Головна трудність у застосуванні торгових звичаїв полягає в тому, що вони неписані. Щоб їх застосовувати, вони повинні бути відомі підприємцям - учасникам міжнародного ділового обороту. Але одні й ті ж правила сприймаються учасниками неоднаково в різних регіонах і країнах. Різна інтерпретація однакових по найменуванню правил призводить до непорозумінь і суперечок між учасниками торгової операції.

Для запобігання подібних проблем у світовому співтоваристві набула поширення неофіційна кодифікація або уніфікація звичаїв міжнародного ділового обороту. Вона являє собою діяльність з вивчення, узагальнення звичайних правил і публікації їх в документированном вигляді, що сприяє їх однаковому сприйняттю і застосуванню. Такою діяльністю займаються багато організацій: міжнародні - як урядові, так і неурядові - і національні організації підприємців у різних країнах.

Лунаючи ними документи мають різні назви (уніфіковані правила, загальні умови, керівництва, типові контракти або проформи і пр.), характеризуються різним ступенем узагальнення (одні мають чітко виражений нормативний характер і являють собою комплекси правил поведінки сторін, інші формулюються у вигляді керівних вказівок) і різним ступенем застосовності (одні формулюють правила загального характеру, застосовувані у всій сфері або в значній сфері міжнародного ділового співробітництва; інші - правила, що застосовуються у торгівлі окремими видами товарів або в окремих сферах ділового співробітництва; третій - правила, які застосовуються у відносинах конкретних партнерів, складові їх заведений порядок). Але всі документи характеризуються одним загальним принциповим якістю: вони не мають юридичну силу і застосовуються тільки в силу прямо вираженої волі сторін конкретної зовнішньоекономічної угоди.

Серед міжнародних урядових організацій відзначимо значну роль Європейської економічної комісії ООН, яка розробила кілька десятків загальних умов з продажу конкретних видів товарів і типових проформ контрактів. Наприклад: Загальні умови експортних поставок машинного обладнання; Загальні умови монтажу машинного обладнання за кордоном; Керівництво по складанню договорів на спорудження промислових об'єктів; Керівництво за договорами міжнародної зустрічної торгівлі та ін Комісія ООН з права міжнародної торгівлі та Міжнародний інститут з уніфікації приватного права займаються головним чином уніфікацією правових норм. Але одночасно в них проводиться робота і по уніфікації торговельних звичаїв. Так, в 1976 р. був схвалений Арбітражний регламент ЮНСІТРАЛ, а в 1980 р. - Погоджувальна

регламент ЮНСІТРАЛ; в 1988 р. ЮНСІТРАЛ опублікував Правове керівництво по складанню міжнародних контрактів на будівництво промислових об'єктів. Отримали велику популярність підготовлені УНИДРУА та опубліковані в 1994 р. Принципи міжнародних комерційних контрактів.

Така міжнародна неурядова організація, як Міжнародна федерація інженерів-консультантів, готує публікації сформованих звичайних правил у сфері своєї професійної діяльності. Наприклад, у практиці широко використовуються підготовлені Федерацією Умови договорів на роботи в цивільному будівництві.

З національних організацій часто відзначається діяльність Асоціації з торгівлі зерном і кормами (Лондон), в якій беруть участь фірми з багатьох країн. Розроблені нею більше 70 типових контрактів відображають особливості торгівлі залежно від виду товару, місця його походження, місця призначення і т. д. і застосовуються у торгівлі повсеместно223.

І все ж сама значна роль в неофіційної кодифікації та уніфікації звичаїв міжнародного ділового обороту належить Міжнародній торговельній палаті (МТП). Створена в 1920 р. як неурядова організація з метою організаційного, технічного та іншого сприяння міжнародній торгівлі, в даний час вона об'єднує тисячі комерційних об'єднань і національних торгових чи торгово-промислових палат з 130 государств224. У 1993 р. членом МТП стала Торгово-промислова палата РФ, що діє на основі Закону «Про торгово-промислові палати в Російській Федерації» від 7 липня 1993 г.225 (раніше членом МТП була Торгово-промислова палата СРСР).

МТП проводить велику роботу з вивчення, узагальнення та систематизації звичаїв у сфері міжнародної торгівлі і в кредитно-фінансовій сфері, але пов'язаної з торгівлею. Публікації уніфікованих звичаїв, звичаїв та інших звичайних правил, здійснювані МТП, отримали широку популярність і застосування чи не у всіх країнах світу. Серед публікацій МТП найбільшою популярністю користуються Правила тлумачення міжнародних торгових термінів - International commercial Terms-ІНКОТЕРМС (остання редакція 2000 р.) 226,

Уніфіковані правила і звичаї для документарних акредитивів (остання редакція 1993 р.), уніфіковані правила по інкасо (остання редакція 1995 р.), Уніфіковані правила для договірних гарантій 1978 р., Уніфіковані правила для гарантій за вимогою та ін (аналіз публікацій МТП, що відносяться до кредитно-фінансовій сфері, даний у гл. 14).

ІНКОТЕРМС 2000 ІНКОТЕРМС є одним з найважливіших міжнародних документів неофіційною кодифікації, в якому сформульовані уніфіковані правила по тлумаченню торгових термінів, які отримали найбільш широке поширення у світовій торгівлі. Під термінами, тлумачення яких дається в ІНКОТЕРМС, розуміються деякі типи договорів міжнародної купівлі-продажу, засновані на певному, фіксованому розподілі прав і обов'язків між торговими партнерами. Принаймні, можна виділити три групи питань, по яких фіксуються права і обов'язки сторін по кожному типу договорів: 1) права та обов'язки сторін, пов'язані з перевезенням товарів, включаючи розподіл додаткових витрат, які можуть виникнути в процесі перевезення; 2) права і обов'язки сторін щодо здійснення «митних формальностей», пов'язаних з вивезенням товару з території однієї держави і з ввезенням його на територію іншої держави і транзитом через треті країни, включаючи сплату митних зборів та інших обов'язкових платежів; 3) момент переходу ризиків з продавця на покупця в разі загибелі або пошкодження товару.

Залежно від того, як розподіляються права та обов'язки сторін з цих питань, склалися певні типи договорів, відомих під певною назвою, наприклад ФОБ, СИФ, франко-перевізник, доставка з пристані і т. д . Вони і функціонують як торгові терміни. Оскільки розглянуті права і обов'язки сторін, що визначають специфіку конкретного типу договору, по-перше, становлять важливу частину змісту цього договору, а по-друге, впливають на вирішення інших умов договору (наприклад, на умови про ціну, на визначення місця виконання договору і пр .), їх часто називають базисними умовами або базисом поставки.

Торгівельні терміни (типи договорів) складалися у практиці (деякі з них, наприклад СІФ, ФОБ, відомі дуже давно) і придбали якість звичаїв міжнародної торгівлі. Проте зміст цих термінів неоднаково в практиці різних держав, що призводить до безлічі непорозумінь. Наприклад, російський імпортер, уклавши договір поставки з американським експортером на умовах ФАС,-американський порт відвантаження, буде впевнений в тому, що експортер доставить товар в порт відвантаження і розмістить його в місці, зручному для навантаження на борт судна (вільно вздовж борту судна) , яке забезпечить російська сторона. Навпаки, американський експортер буде вважати, що, він виконав свої зобов'язання, якщо занурив товар на транспортні засоби (наприклад, контейнери занурив на автомобіль) і відправив його на адресу порту відвантаження. Отже, російський імпортер повинен зустріти товар в порту відвантаження, розвантажити прибув транспорт, забезпечити навантаження на борт судна і пр.227

На запобігання подібних непорозумінь спрямований підготовлений МТП звід правил, іменованих ІНКОТЕРМС. Вперше такий документ був опублікований Міжнародною торговою палатою в 1936 р. У 1953 р. були опубліковані переглянуті правила (ІНКОТЕРМС 1953 р.). Ці правила містили тлумачення всього 9 типів договорів і за порівняно короткий період стали широко застосовуватися в міжнародній купівлі-продажу товарів.

Наступні зміни і доповнення 1967, 1976, 1980 рр.. розширили число типів договорів.

У 1990 р. була прийнята нова редакція, яка принципово змінила підхід до тлумачиться термінам228. ІНКОТЕРМС 1990 пішов не по дорозі подальшого розширення числа торгових термінів, а по шляху їх узагальнення та розподілу по чотирьох групах залежно від специфічних якісних особливостей, властивих всіма договорами цієї групи. Загальна якість, властиве всім договорам, конкретизується потім щодо кожного договору відповідної групи. У результаті було сформульовано 13 термінів, які були розділені на чотири групи. Таке розташування сприяє однаковому розумінню термінів і полегшує їх застосування. Даний підхід був збережений і в ІНКОТЕРМС 2000

ІНКОТЕРМС 2000 уточнив зміст ряду термінів з тим, щоб забезпечити їх узгоджене застосування і уникнути помилок при їх вживанні. 13 тлумачених термінів (типів договорів) розділені на чотири групи: 1) терміни групи «Е», згідно з якими продавець надає товари покупцеві в своєму комерційному підприємстві; 2) терміни групи «F», які зобов'язують продавця надати товари в розпорядження перевізника, що забезпечується покупцем; 3) терміни групи «С», згідно з якими продавець зобов'язаний укласти договір перевезення і відправити товар на адресу покупця, але не приймаючи на себе ризиків, пов'язаних з можливою загибеллю або пошкодженням товару; 4) терміни групи «D», відповідно до яких продавець несе всі витрати і всі ризики до моменту доставки товару в країну призначення. З короткої характеристики кожної групи можна зробити висновок, що розмежування договорів по групах побудовано на одному класифікаційному критерії: обсяг обов'язків продавця. У першій групі у продавця мінімальні обов'язки, в останній-максимальні.

 Група «Е» включає тільки один договір: EXW із зазначенням пункту (ex works-с заводу або франко-завод). Згідно з угодою на умовах EXWпродавец зобов'язаний у передбачений договором строк передати товари у розпорядження покупця на своєму підприємстві (заводі, фабриці, складі та ін.) Це єдина обов'язок продавця. Вона конкретизується в його обов'язки індивідуалізувати товар для даного покупця, тобто привести його в стан, при якому він може бути взятий покупцем (складовано, упакований, затарований, зважений, підрахований, перевіряється на відповідність якості), і сповістити покупця про дату і місці, коли товар буде наданий у його розпорядження. 

 З моменту, коли товар переданий у розпорядження покупця, з продавця на покупця переходять всі ризики загибелі або пошкодження товару. 

 Договір не передбачає перевезення: товар передається 

 у розпорядження покупця і його справа, чи перевозити товар своїми транспортними засобами, чи укладати договір перевезення і пр. У покупця немає ніяких обов'язків у зв'язку з цим. Виконання всіх митних формальностей та з вивезення з країни продавця, і з ввезення в країну покупця цілком лежить на покупцеві. Правда, на прохання покупця продавець повинен надати йому всіляке сприяння в одержанні документів, необхідних для вивезення, ввезення та транзиту товару через треті країни. Однак ризики неотримання таких документів та додаткові витрати, які у зв'язку з цим виникають, несе - покупець. 

 Друга група «F» об'єднує договори на умовах: 

 FCA (free carrier - вільно у перевізника); 

 FAS (free alongside ship - вільно вздовж борту судна); 

 FOB (free on board - вільно на борту). 

 У другій групі визначальною є обов'язок продавця поставити товар, що пройшов митне очищення для вивезення, до транспортних засобів, зазначених покупцем, і надати товар врозпорядженні перевізника, але без обов'язку організувати перевезення. 

 Договір типу FCA із зазначенням пункту є визначальним у цій групі. Він означає, що покупець виконав своє зобов'язання з поставки товару, що пройшов митне очищення для вивезення, в момент передачі його врозпорядженні перевізника в обумовленому пункті. При цьому під «перевізником» розуміється будь-яка особа (включаючи експедитора), яка на підставі договору перевезення зобов'язується здійснити перевезення будь-яким видом транспорту. Термін «здати товар у розпорядження перевізника» тлумачиться залежно від виду транспорту, способу перевезення. Наприклад, при залізничної перевезення «здати товар» тлумачиться залежно від того, становить товар вагонну або контейнерну партію або не становить. У першому випадку продавець зобов'язаний завантажити товар у вагони або контейнери і здати їх залізниці, у другому випадку або здати товар в приймальному пункті залізниці, або завантажити товар у транспортний засіб, наданий залізницею. 

 Основні обов'язки продавця: поставити товар і представити комерційні рахунки або інші документи, що підтверджують відповідність товару договірним умовам; виконати всі офіційні (наприклад, отримати ліцензію) та митні формальності, необхідні для вивозу товару; надати товар у розпорядження перевізника, зазначеного покупцем, в узгодженому пункті і в узгоджену дату; сповістити покупця про передачу товару перевізникові або про відмову останнього прийняти товар; нести на собі всі ризики до моменту здачі товару в розпорядження перевізника і всі витрати до цього моменту; передати покупцеві транспортні документи. 

 Основні обов'язки покупця: прийняти поставку при наданні товару в розпорядження перевізника; сплатити ціну товару; виконати всі офіційні та митні формальності при ввезенні товару і в разі необхідності - при транзиті через треті країни; укласти договір перевезення від узгодженого пункту; нести всі ризики з моменту здачі товару в розпорядження перевізника і всі витрати з цього моменту; сповістити покупця про найменування перевізника, способі транспортування, датою поставки. 

 Наступні дві умови-FAS і FOB застосовуються в основному під час морського перевезення вантажів. У першому випадку основним обов'язком продавця є розміщення товару на причалі уздовж борту судна в певному порту відвантаження в межах досяжності вантажного обладнання в встановлену дату. Момент розміщення товару вздовж борту судна є моментом переходу ризиків з продавця на покупця. Умова FOB означає, що продавець повинен занурити за свій рахунок товар на судно. Причому продавець вважається виконав свої зобов'язання в момент перетину товаром лінії борту судна. Цей момент є моментом переходу ризиків з продавця на покупця. За умовами обох договорів, так само як і в договорі типу FCA, продавець виконує експортні офіційні та митні формальності, а покупець - імпортні і транзитні. Для договору типу 

 FAS це нове правило, введене ІНКОТЕРМС 2000 р. За ІНКОТЕРМС 1990 р. за цим договором покупець виконує всі офіційні та митні формальності як для вивезення товару, так і для ввезення, і в разі необхідності для транзиту. 

 Третя група «С» містить чотири типи договорів на умовах: 

 CFR (cost and freight - вартість і фрахт); 

 CIF (cost, insurance, freight - вартість, страхування і фрахт); 

 СРТ (carriage paid to ...-провізна плата оплачена до ...); 

 CIP (carriage and insurance paid to ...-провізна плата та страхування оплачені до ...). 

 Основною відмінною рисою, притаманною всім чотирьом договорами, на підставі чого вони об'єднані в одну групу, є поява у продавця нової, додаткової порівняно з договорами групи «F», обов'язку укласти договір перевезення до узгодженого пункту. Тому даний пункт обов'язково вказується після найменування договору, наприклад CIF-порт призначення. Однак так само як і в групі «F», моментом переходу ризиків з продавця на покупця є здача товару в розпорядження перевізника. Отже, покупець везе товар до пункту призначення за свій рахунок, але не на свій ризик. Це внутрішнє протиріччя, характерне для договорів групи «С», призводить до появи у продавця нової обов'язки: застрахувати товар за свій рахунок, але на користь покупця. 

 Договори на умовах CFR і С IF використовуються при перевезенні товарів морським або річковим шляхом; договори на умовах СРТ і CIP - при перевезенні будь-яким транспортом. 

 Договір типу CIF-СИФ означає оплатити витрати і фрахт, необхідні для доставки товару в зазначений порт призначення, і укласти договір морського страхування від ризику загибелі або пошкодження товару під час перевезення. 

 Обов'язки продавця: доставити товар і представити комерційний рахунок або інші документи, що підтверджують відповідність товару договірним умовам; виконати всі офіційні і митні формальності для вивозу товару; укласти за свій рахунок на звичайних умовах договір перевезення до узгодженого порту призначення; укласти за свій рахунок договір страхування на користь покупця і передати йому страховий поліс; занурити товар на борт судна в порту відвантаження у встановлену дату або строк; нести всі ризики до моменту перетину товаром лінії борту судна в порту відвантаження; сповістити покупця про завантаження товару на борт судна і передати звичайний транспортний документ (коносамент, морська накладна); нести всі витрати до навантаження товару на борт судна, включаючи витрати з оплати договору фрахту і страхування. Зазвичай продавець страхує вантаж на мінімальних умовах відповідно до Умов страхування вантажів, розробленими Інститутом Лондон ських страховиків. Відповідно до практиці страхування має бути виражене у валюті контракту і покривати ціну контракту плюс 10%. 

 Основні обов'язки покупця: прийняти поставку в момент навантаження товару на борт судна в порту відвантаження і отримати товар від перевізника в порту призначення; сплатити передбачену договором купівлі-продажу ціну; виконати всі офіційні та митні формальності, необхідні при ввезенні товару і при необхідності для транзитного перевезення ; нести на собі всі ризики з моменту перетину товаром лінії борту судна в порту відвантаження; вивантажити товар в порту призначення; нести всі витрати, що виникли з моменту навантаження товару на борт судна в порту відвантаження, під час перевезення транзитом. 

 Договір на умовах CFR відрізняється від договору CIF лише одним: відсутністю у продавця обов'язку зі страхування перевезеного товару. 

 Морська транспортування вантажів, що здійснюються за умов CFR і CIF, має ряд особливостей, які хоч і не обумовлені в ІНКОТЕРМС 2000 р., але широко застосовуються на практиці. Ці особливості пов'язані з уточненням обов'язків продавця з транспортування товару. Наприклад, якщо продавець зобов'язаний не тільки перевезти товар, але і вивантажити його на причал, то в таких випадках до умов CIF, CFR додається слово landed (включаючи розвантаження). Як правило, таке додавання використовується при транспортуванні на судах регулярної судноплавної лінії. 

 Договір на умовах ClP за обсягом обов'язків у продавця є аналогом договору типу CIF, договір на умовах СРТ-аналогом договору типу CFR. Однак на відміну від них вони застосовуються при будь-яких видах перевезення. 

 Четверта група «D» містить п'ять договорів на умовах: 

 DAF (deliverered at frontier - доставлено до кордону); 

 DES (dilivered ex ship-доставлено із судна); 

 DEQ (dlivered ex quay-доставлено з пристані з оплатою мита); 

 DDU (delivered duty unpaid - доставлено без оплати мита); 

 DDP (delivered duty paid-доставлено з оплатою мита).

 У цю групу об'єднані найбільш обтяжливі для продавця умови. Він повинен нести всі витрати і ризики, пов'язані з доставкою вантажу в пункт призначення. Тільки * в цій групі обов'язок продавця по передачі товару переміщається в країну призначення. 

 По інших групах він зобов'язаний передати товар у своїй країні. 

 Найпоширенішим договором з четвертої групи є договір на умовах DAF - найменування пункту на кордоні. Він, як правило, використовується при перевезенні товару залізничним і автомобільним транспортом, але може бути використаний при будь-якому вигляді перевезення. Згідно з цим договором обов'язки продавця вважаються виконаними, коли товар, що пройшов митне очищення при вивезенні, прибуває в зазначений пункт, але не перетинаючи митний кордон приймаючої держави. Причому, ІНКОТЕРМС особливо підкреслює важливість точної вказівки кордону (це може бути будь-який кордон, включаючи кордон держави експорту), пункту або місця доставки товару. 

 Основні обов'язки продавця: поставити товар з поданням комерційного рахунку або іншого документа, що підтверджує відповідність товару договірним умовам; передати товар покупцеві в узгодженому пункті на кордоні в узгоджену дату або період; виконати всі офіційні та митні формальності, необхідні для експорту товару в назване місце на кордоні і транзиту через треті країни; укласти за собою рахунок договір перевезення, включаючи транзитом, до узгодженого пункту на кордоні; нести на собі всі ризики до моменту передачі товару у розпорядження покупця в узгодженому пункті на кордоні і всі витрати до цього ж моменту; сповістити покупця про постачанні і передати транспортні документи. 

 Основні обов'язки покупця: прийняти поставку товару, наданого в його розпорядження в узгодженому пункті на кордоні; сплатити передбачену договором ціну; виконати всі офіційні та митні формальності, необхідні для імпорту товару в узгодженому пункті на кордоні; нести всі ризики і всі витрати з моменту, коли товар наданий у його розпорядження в узгодженому пункті на кордоні. 

 Умови DES і DEQ передбачені для доставки товару морським або річковим транспортом. Умови DES за обсягом прав і обов'язків сторін точно повторюють умови DAE Однак пунктом доставки є порт прибуття і відповідно моментом поставки і моментом переходу ризиків є момент надання товару в розпорядження покупця на борту прибув судна, розвантаження якого є обов'язком покупця. Отже, так само як і в договорі DAF, товар не перетинає митний кордон. 

 На відміну від умов DES договір на умовах DEQ означає обов'язку продавця передати товар у розпорядження покупця на пристані (причалі) узгодженого порту призначення, а значить, в обов'язок продавця входить розвантаження судна на пристань приймаючої країни, в результаті чого товар перетинає її митний кордон. Однак продавець зобов'язаний лише за свій страх і ризик отримати експортну ліцензію (дозвіл), виконати всі митні формальності для експорту товару, і в разі необхідності-.AF, і транзит. ІНКОТЕРМС 2000 р. в відміну від ІНКОТЕРМС 1990 поклав на покупця обов'язок митного очищення для імпорту товару, а також сплату податків, мита та інших зборів при імпорті. 

 Умови DDP передбачають найбільший обсяг обов'язків продавця. Він може застосовуватися під час перевезення товару будь-яким транспортом. Умови DDP означають, що продавець виконав свої обов'язки з моменту надання товару в розпорядження покупця в узгодженому пункті в країні ввезення. Продавець несе всі ризики і витрати, пов'язані не тільки з вивезенням, перевезенням, транзитом, але і з ввезенням товару, включаючи оплату податків, мит та інших зборів, які справляються при ввезенні товарів. При договорі на умовах DDU продавець виконує всі офіційні та митні формальності при вивезенні товару і при транзиті, але не проводить митне очищення для імпорту і не платить податки, збори та інші офіційні збори, що стягуються при ввезенні товарів. 

 Таким чином, договори на умовах: 

 EXW - ex works (із заводу) із зазначенням пункту призначення; 

 FCA-free carrier (вільно у перевізника) із зазначенням пункту призначення; 

 СРТ-carriage paid to (перевезення оплачено до) із зазначенням пункту призначення; 

 CIP - carriage, insurance paid to (перевезення, страхування оплачені до), із зазначенням пункту призначення; 

 DAF - delivered at frontier (поставка на кордоні) із зазначенням пункту призначення; 

 DDU - delivered duty unpaid (поставка без оплати мита) із зазначенням пункту призначення; 

 DDP - delivered duty paid (поставка з оплатою мита) із зазначенням пункту призначення, застосовуються під час перевезення товару будь-яким видом транспорту, включаючи змішаним; 

 FAS - fre alongside ship (вільно вздовж борту судна) з найменуванням порту відвантаження; 

 FOB-free on board (вільно на борту) з найменуванням порту відвантаження; 

 CIF - cost, insurance, freight (вартість, страхування, фрахт) із зазначенням порту призначення; 

 CFR - cost and freight (вартість і фрахт) із зазначенням порту призначення; 

 DES - delivered ex ship (поставка з судна) із зазначенням порту призначення; 

 DEQ - delivered ex quay (поставка з пристані) із зазначенням порту призначення застосовуються під час перевезення товару морським і іншим водним транспортом. 

 На закінчення необхідно підкреслити, що ІНКОТЕРМС є неофіційною кодифікацією звичаїв, що склалися у світовій торговій практиці, в якому дається їх уніфіковане тлумачення. Тому ні окремі правила, які в ньому містяться, ні документ в цілому не володіють юри- ської силою. Вони застосовуються за домовленістю сторін. Це положення прямо закріплено в ІНКОТЕРМС: «Торговці, які бажають використовувати ІНКОТЕРМС 2000 р., повинні чітко вказати, що вони в договорі купівлі-продажу керуються ІНКОТЕРМС 2000-го» (п. 4 Введення). 

 Найчастіше в договір включається вказівку застосування документа в цілому або окремого правила. Наприклад, можна вказати: договір укладається на умовах СІФ - Новоросійськ (ІНКОТЕРМС 2000 р.). Вказівка ??на рік обов'язково, так як існують різні редакції цього документа. Взявши за основу документ в цілому, сторони вправі змінити будь-яке входить до нього конкретне правило, але такі зміни необхідно відобразити в договорі. Посилання на ІНКОТЕРМС може бути включена в загальні умови договорів, розроблених партнерами і фіксуючих заведений між ними порядок; в такому випадку в кожному конкретному договорі посилання на ІНКОТЕРМС не потрібна. Можуть бути й інші варіанти вираження волі сторін про застосування цього документа. 

 Правда, ніщо не заважає державі надати правилами ІНКОТЕРМС або будь-якого іншого документу подібного роду юридичну силу, і тоді відповідні правила будуть застосовуватися незалежно від волі сторін. Така практика має місце. Наприклад, в Україні було видано Указ Президента від 4 жовтня 1994 р., що зобов'язує всіх суб'єктів підприємницької діяльності при укладанні договорів, у тому числі і зовнішньоекономічних, «забезпечувати дотримання правил ІНКОТЕРМС» в редакції 1990 р.1 У результаті ці правила стали юридично обов'язковими. Чи є правила ІНКОТЕРМС обов'язковими при укладанні зовнішньоекономічного договору між російським і українським підприємцями? Ні. І в цьому випадку вони будуть застосовуватися тоді, коли сторони прямо домовилися щодо це в договорі. Але якщо сторони в якості застосовного до договору права виберуть українське право, то тоді будуть застосовуватися всі пов'язані до договірних відносин норми українського права, в тому числі і правила ІНКОТЕРМС. 

 Принципи міжнародних комерційних договорів (Принципи УНІДРУА). Ще одним виключно важливим прикладом неофіційною кодифікації правил міжнародної торгівлі є Принципи міжнародних комерційних договорів (далі-Принципи). Принципи підготовлені робочою групою УНИДРУА, в яку входили представники майже всіх правових систем світу, і опубліковані в 1994 р. За короткий термін цей документ отримав широке визнання серед учасників ме ждународного торгівлі та високу оцінку фахівців міжнародного торгового права229. 

 Документ складається з преамбули, семи розділів, поділених на розділи і статті, і коментарів до них. Згідно преамбулі Принципи встановлюють «загальні норми для міжнародних комерційних контрактів». В офіційному коментарі відзначаються два підходи (критерію), які були використані при включенні тих чи інших положень в кофікаційні акт: по-перше, він містить принципи, які є загальними для всіх (або значною мірою) правових систем, інакше кажучи, є загальними принципами права, по-друге, до нього увійшли принципи, які найбільш пристосовані або найкраще відповідають особливим потребам міжнародних комерційних угод. Разом з тим Принципи являють собою набір досить гнучких правил, що враховують все розмаїття міжнародної торгової практики, що робить можливим їх широке застосування в різноманітних ситуаціях. 

 Принципи призначені для учасників міжнародної торгівлі з метою використання їх в договірній практиці. Вони не є міжнародним договором, тому не звернені до держав і не припускають будь-якого схвалення з їхнього боку, не мають юридичну силу і не обов'язкові для сторін зовнішньоекономічних угод. У преамбулі підкреслюється, що Принципи підлягають застосуванню, якщо сторони погодилися, що їхній договір буде регулюватися справжніми Принципами. Причому можлива не тільки пряме відсилання до Принципів. Вони можуть застосовуватися і тоді, коли сторони в договорі погодилися, що їх відносини будуть регулюватися «загальними принципами права», або «lex mercatoria», або іншими аналогічними положеннями (наприклад, звичаями міжнародної торгівлі). 

 Не володіючи обов'язкової юридичної силою, Принципи широко застосовуються на практиці. Їх визнання і престиж обумовлені як мінімум двома факторами: по-перше, авторитетом УНИДРУА, по-друге, зваженим, переконливим змістом включених до них правил, заснованим на порівняльному аналізі права різних держав та міжнародної торговельної практики. За зауваженням німецького професора К. П. Бергера, застосування Принципів забезпечується не «юридичної владою», а «владою розуму», тобто розумністю, переконливістю, доцільністю їх содержанія230. 

 Можна виділити кілька аспектів застосування Принципів: 1)

 для регулювання відносин сторін із зовнішньоекономічної угоді, коли сторони на них послалися; 2) як доказ загальної практики, коли неможливо встановити застосовне право або коли обране право не містить відповіді на шуканий питання; 3) для тлумачення і заповнення положень міжнародних уніфікаціонним актів у галузі міжнародної торгівлі; 4) використання в процесі розвитку національного права або в процесі міжнародної уніфікації. 

 У розділі першої «Загальні положення» закріплені принципи міжнародних комерційних договорів, велика частина яких є загальними принципами права: принцип свободи договору (свобода вступати в договір, встановлювати його зміст, проте свобода форми договору не є загальновизнаною), принцип обов'язковості договорів, сумлінності. 

 Питання укладення договору являютсяЛ основоположними для договірних зобов'язань. Принципи приділили їм значне місце (22 статті на чолі другий «Укладення договору»). Поряд з традиційними питаннями, пов'язаними з офертою і акцептом, сформульовані принципові положення по ряду специфічних умов міжнародних комерційних договорів, досягнення згоди по яких впливає на їх укладення. Наприклад, якщо одна із сторін наполягає на обов'язковому угоді з конкретного питання, то договір не буде укладено, поки така угода не буде досягнуто (ст. 2.13). Вирішується протиріччя між стандартними і несподіваними умовами. Стандартні умови-це умови, підготовлені однією стороною для неодноразового користування і фактично застосовувані без переговорів з іншою стороною (договори приєднання). Якщо серед них є умова, якого інша сторона не могла розумно очікувати (несподівані умови), то воно є дійсним тільки в разі прямої згоди з ним цією стороною (ст. 2.19 та 2.20). Стаття 2.22 присвячена конфлікту проформ: якщо обидві сторони користуються стандартними умовами, то договір вважається укладеним на умовах, які збігаються. 

 Принципи містять основоположні правила про дійсність договорів, їх зміст і тлумачення. Зобов'язання можуть бути прямими і УЯВНОЮ. Останні випливають з характеру і мети договору, практики, яку сторони встановили у своїх взаєминах, сумлінності та чесної ділової практики і з розумності (ст. 5.1-5.2). Принципи встановлюють загальні правила для визначення якості виконання, ціни, припинення договору, укладеного на визначений строк, якщо ці питання не вирішені в договорі (до речі, ці правила збігаються з відповідними нормами Віденської конвенції 1980 р.). Так, договір, укладений на невизначений строк, може бути припинений будь-якою стороною шляхом повідомлення, зробленого попередньо в розумний строк (ст. 5.8). 

 Значну увагу приділено принципам виконання і наслідків невиконання договорів. На практиці досить складно вирішуються питання штрафних санкцій, відшкодування збитків, стягнення відсотків з несплаченої суми. У Принципах даються особливо докладні правила їх вирішення. Наприклад, у розділі сьомий збитків присвячено цілий розділ, що складається з 13 статей. Будь-яке невиконання договору дає право потерпілій стороні на відшкодування збитків незалежно від того, які інші заходи захисту вжито (ст. 7.4.1). Решта статті містять правила, що встановлюють порядок обчислення збитків як реальних, так і упущеної вигоди. У будь-якому випадку збитки повинні бути обчислені або у валюті, в якій було висловлено грошове зобов'язання, або у валюті, в якій був понесений збиток, залежно від того, що більш відповідає обставинам (ст. 7.4.12). 

 Далеко не повний перелік правил, закріплених в Принципах, свідчить про його масштабності. Принципи-це зведення найбільш значущих, основоположних положень, що охоплюють всі сторони договірних зобов'язань. У коментарі підкреслюється, що поява Принципів надає можливість сторонам міжнародного комерційного договору звертатися до «систематизованому і добре сформульованому зводу норм» 231. 

 Lex mercatoria. У західній літературі широко обговорюється доктрина, згідно з якою міжнародні комерційні контракти регулюються особливою нормативною системою, званої транснаціональним комерційним правом (далі-ТКП) або сучасним lex mercatoria. 

 Поняття lex mercatoria або law merchant (право торгівлі)-не нове в міжнародній торговельній практиці. Воно вже було відомо в далекому Середньовіччі як право купців, яке являло собою своєрідний звід універсальних, тобто застосовуваних повсюдно, звичайних, що склалися в практиці правил, не пов'язаних з державами. У міру зміцнення державності та розвитку національного права ці правила були сприйняті, хоча і з великими відмінностями, національними правовими системами. Прийняття Торгового кодексу у Франції в 1807 р., Загальнімецького торгового уложення 1861 р. ознаменували завершення цього процесу. Питання про lex mercatoria втратив свою актуальність, але звичаї міжнародної торгівлі продовжували існувати і розвиватися. З новою силою про нього заговорили в другій половині XX в. 

 Головну причину зрослого уваги до lex mercatoria бачать в нездатності національного права адекватно реагувати на стрімкі зміни, що відбуваються в міжнародній торгівлі. Та й сам вибір підлягає застосуванню національного права, здійснюваний національними судами на основі колізійних норм, часто носить непередбачуваний характер і не вільний від політики даної держави. Національне право, що застосовується національними судами, виявилося не в змозі забезпечити справедливі рішення юридичних проблем, що виникають з міжнародних комерційних сделок232. 

 Витоки і зміст сучасного lex mercatoria криються в самій міжнародній торговельній практиці, у звичаях (традиціях) міжнародної торгівлі. Проте в другій половині XX в. відбувається досить швидка консолідація цих правил в єдину систему завдяки їх приватної (неофіційної) кодифікації та уніфікації, здійснюваної самими учасниками міжнародної торгівлі (типові контракти, загальні умови, створювані одноосібно або в рамках різного роду об'єднань) та міжнародними організаціями, про що докладно йшлося вище. Саме розширюється процес неофіційною кодифікації правил міжнародної торгівлі і породив теоретичні побудови про формування транснаціонального комерційного права (іноді говорять - міжнародного торгового права). Велику роль в цьому зіграли і міжнародні комерційні арбітражі: по-перше, самі сторони все частіше за допомогою арбітражного застереження вилучають міжнародні комерційні спори з юрисдикції національних судів, а отже, і в значній мірі під дії національного права, і передають їх на розгляд Міжнародний комерційний арбітраж, по-друге, арбітражі досить часто вирішують спори не на підставі національного права, а по lex mercatoria. 

 Розвиток ТКП пов'язують із завершенням роботи УНИДРУА з кодифікації принципів міжнародних комерційних договорів. Як було сказано вище, принципи УНІДРУА кодіфіціруют звичайні правила міжнародної торгівлі. Але це не прості, а найбільш важливі узагальнені правила, що мають основоположний, принциповий характер. Відомо, що принципи є системоутворюючим фактором. Наприклад, про міжнародний (публічному) праві стали говорити як про систему права лише після того, як сформувалася система загальновизнаних міжнародно-правових принципів. Аналогію можна провести і по відношенню до ТКП. Завдяки публікації Принципів УНІДРУА розрізнені правила міжнародної торгівлі, в тому числі і кодифіковані, придбали системність, що дозволяє говорити про ТКП як про самостійну регулюючої системі. Додатково це підтверджується і тим фактом, що в травні 1995 р. були опубліковані «Принципи Європейського контрактного права», в значній мірі повторюють Принципи УНІДРУА. 

 Отже, склалася самостійна система транснаціонального комерційного права. У літературі її називають третьою правовою системою: перша - національне право держав, друга - міжнародне (публічне) право233. Однак словосполучення «правова система» не повинно вводити в оману. Навіть самі автори, які використовують подібну термінологію, пояснюють, що мова йде не про юридичну систему, а про параюрідіческой: ТКП - це пара-юридична система (paralegal law) 234. Термін «право», «правова система» слід розуміти умовно як нормативна регулююча система. За своєю природою ТКП є системою звичаїв міжнародної торгівлі в широкому сенсі цього слова. 

 Будучи особливою нормативною системою, ТКП має свій специфічний механізм застосування. Основу його складає воля сторін: як окремі норми і принципи, що входять в цю систему, так і ТПК в цілому, застосовні при наявності угоди про це сторін міжнародної комерційної угоди. Подібна угода може бути виражене по-різному: пряме відсилання до lex mercatoria, відсилання до звичаїв міжнародної торгівлі або до загальних принципів права, передача спору на вирішення дружнім посередникам. Механізм реалізації норм ТКП заснований переважно на принципі «самоконтролю», який забезпечується наявністю неофіційних «чорних списків» (списків ненадійних партнерів), можливим винятком підприємців з різного роду торгових асоціацій, іншими ризиками підриву ділової репутації. Все це утворює неформальні громадські санкції міжнародного ділового співтовариства. 

 На закінчення відзначимо кілька положень. 1.

 Питання про ТКП або про lex mercatoria відноситься до найбільш дискусійним. По-різному визначається нормативна природа цього права, його складові елементи, джерела, механізм застосування і реалізації; по-різному визначається взаємодія ТКП з національним і міжнародним правом. Всі ці та інші питання вимагають ще свого доктринального рішення. 2.

 При всій невирішеність і дискусійності практично всіх складових даного явища необхідно визнати, що ТКП-це нормативна реальність, яка грає істотну роль в міжнародному комерційному обороті. 3.

 Як самостійна нормативна система ТКП взаємодіє при регулюванні міжнародного комерційного обороту з усіма іншими нормативними системами і насамперед з юридичною системою, з її обома підсистемами: національним правом і міжнародним (публічним) правом. Тільки при узгодженому застосуванні цих нормативних систем можна забезпечити адекватне мінливим реаліям міжнародної торгівлі регулювання міжнародних контрактних зобов'язань. 4.

 Зростаюча роль ТКП не означає, що воно в змозі замінити національне право, що є головним регулятором зобов'язань, що випливають з міжнародних комерційних договорів. Воля сторін, яка є визначальною у створенні та дії ТКП, обмежена рамками національного права. По-перше, відсилання сторін до lex mercatoria юридично дійсна, якщо національне право допускає таку відсилання. По-друге, відсилання до lex mercatoria не означає повного відходу від національного права. Продовжують діяти імперативні норми підлягає застосуванню правопорядку, а значить, і національне колізійне право, на основі якого визначається такий правопорядок; застосовуються публічно-правові норми тих держав, з якими даний контракт пов'язаний (порядок ввезення та вивезення товарів, митне регулювання, режим іноземних інвестицій, захисні заходи, що застосовуються державою у сфері міжнародної торгівлі і т. д.). 

 Отже, навіть якщо сторони обрали як регулятора своїх контрактних зобов'язань lex mercatoria, звичаї міжнародної торгівлі будуть застосовуватися в контексті підлягає застосуванню національного правопорядку. 

 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =