загрузка...
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
Головна >
Юридичні науки >
Міжнародне право >
« Попередня Наступна »
Л. П. Ануфрієва, К.А Бекяшев, Г. К. Дмитрієва та ін. Міжнародне приватне право: Підручник / Відп. ред. Г. К. Дмитрієва. - 2-е вид., Перераб. і доп. - М.: ТК Велбі, Вид-во Проспект. - 688 с., 2004 - перейти до змісту підручника

12.6. Зовнішньоекономічні операції з комерційним фінансуванням

загрузка...

При здійсненні міжнародний: торговельних операцій сторони часто стикаються з фінансовими проблемами, гострота і складність яких додатково пояснюється знаходженням сторін у різних державах і відповідно підпорядкуванням їх різним правовим системам. Прагнення вирішити фінансові проблеми породило нові види міжнародних комерційних угод, які у своє коло правовідносин включають, крім традиційних сторін (наприклад, продавець-покупець), сторону, що бере на себе тягар фінансових проблем. До таких багатостороннім, переважно тристороннім, операцій відносяться договори міжнародного фінансового лізингу, міжнародного факторингу, міжнародного форфейтинга. Істотні разли чия національного регулювання даних договорів у різних країнах, а часто і відсутність такого регулювання, з одного боку, і широке використання нових договірних форм у міжнародній практиці, з іншого, зробило необхідним створення однакового регулювання. На сьогодні два з названих до-говорів-фінансового лізингу та факторингу - стали предметом регулювання двох міжнародних конвенцій, що містять систему уніфікованих матеріально-правових норм по кожному з цих договорів. Договір форфейтинга, який є різновидом уступки боргу, вираженого в оборотному документі (простому і перекладному векселі), не має однакового регулювання та єдиному концепції. Єдиним його регулятором залишається національне право, обране за допомогою колізійних норм.

Міжнародний фінансовий лізинг. Проект Конвенції про міжнародний фінансовий лізинг був підготовлений в рамках Міжнародного інституту з уніфікації приватного права (УНІДРУА) і прийнятий 26 травня 1988 на дипломатичній конференції в Оттаві за участю 55 держав, у тому числі і СРСР. Росія приєдналася до Конвенції в 1998 р. Крім того, 29 січня 2002 р. був прийнятий Федеральний закон «Про фінансову оренду (лізингу)» (далі-Закон про лізинг) 220, в якому є ряд норм щодо міжнародного фінансового лізингу. Це нова редакція Федерального закону «Про лізинг» від 15 листопада 1998

г.2

Термін «лізинг» - новий для вітчизняного права. У перекладі з англійської «lease», «leasing» означає «оренда». Тому в нашій літературі часто термін «лізинг» використовують для позначення різного роду орендних операцій, що не відповідає російському праву. У ДК РФ § 6 гл. 34, присвячений в цілому оренді, був названий «Фінансова оренда (лізинг)». Отже, «лізинг» ГК використовує тільки для позначення кола правовідносин, опосредуемих особливим договором фінансової оренди. У цій якості наш термін «лізинг» є аналогом терміна «фінансовий лізинг», що використовується в міжнародній практиці.

Оттавська конвенція визначає лізинг як єдину тристоронню угоду, згідно з якою одна сторона - лізингодавець (орендодавець) на основі специфікації іншого боку-лізин-годержателя (орендаря) укладає договір з третьою сторо-ной-постачальником, по яким лізингодавець набуває основне обладнання, засоби виробництва та інше обладнання (далі - обладнання) на умовах, схвалених орендарем, і укладає з орендарем договір оренди, якому передається обладнання в користування в обмін на орендні платежі (п. 1 ст. 1). У п. 2 цієї ж статті виділяються основні характерні особливості лізингової угоди:

а) орендар визначає обладнання, вибирає постачальника, не покладаючись при цьому на досвід і думку орендодавця;

б) орендодавець набуває майно у постачальника у зв'язку з договором про лізинг, який з відома постачальника вже укладено або буде укладено між орендодавцем та орендарем;

в) орендні платежі розраховуються з урахуванням, зокрема, амортизації всього або істотної вартості обладнання.

Як бачимо, Оттавська конвенція виходить з визначальної ролі орендаря в системі лізингових відносин, який є ініціатором всієї угоди. Правда, зі змісту п. 1-а ст. 8 ініціатором угоди може бути і орендодавець, який на власний розсуд набуває устаткування в якості предмета майбутнього лізингу. Ця обставина впливає на обсяг відповідальності орендодавця. Відзначимо, що зміст договору фінансової оренди, закріпленої в ст. 665 ГК РФ, відповідає положенням Оттавської конвенції. Конвенція застосовується до лізингових операцій незалежно від того, чи має орендар право на покупку устаткування після закінчення терміну оренди або має право продовжувати користування обладнанням на основі оренди, заключаемой на додатковий термін.

Головна увага в Конвенції приділено розподілу відповідальності між сторонами у разі неналежного виконання зобов'язання по лізингу. Конвенція має на меті звільнення від відповідальності орендодавця за поставлене обладнання (якість, терміни і пр.) виходячи з того, що останній в лізинговій угоді має тільки фінансовий інтерес. Тому загальний принцип відповідальності полягає в тому, що орендодавець не несе відповідальності перед орендарем за поставлене обладнання, за винятком випадку, коли орендарю завдано збитків у результаті його звернення до компетенції орендодавця або в результаті втручання орендодавця у вибір постачальника або обладнання (п. 1-а ст. 8).

Цей принцип знайшов відображення ще в двох положеннях Конвенції. По-перше, ст. 10 встановлює, що обов'язки постачальника за договором поставки мають силу також і по відношенню до орендаря, як якщо б він був стороною такого договору і як якщо б обладнання поставлялося безпосередньо орендарю. Але постачальник не несе відповідальності за одне і те ж упущення і перед орендодавцем, і перед орендарем. По-друге, відповідно до п. 5 ст. 12 орендар має право пред'являти претензії до орендодавця за непостачання, затримку в постачанні або поставку обладнання, яке не відповідає договірним вимогам, тільки у випадку, якщо це сталося в результаті дії або бездіяльності з боку орендодавця.

Якщо устаткування не поставлено, або поставлено з простроченням, або не відповідає умовам договору поставки, права сторін договору лізингу зводяться до наступного (ст. 12): орендар має право відмовитися від обладнання або розірвати договір оренди; орендодавець вправі виправити своє невиконання постачанням обладнання, відповідного договірними умовами; орендар має право затримати виплату орендних платежів до моменту, коли орендодавець виправить своє невиконання; якщо орендар скористався своїм правом на розірвання договору, то він має право отримати назад орендні платежі.

У разі несплати орендарем орендних платежів орендодавець має право (ст. 13): стягнути належні йому прострочені платежі разом із відсотками і збитками; вимагати дострокової виплати майбутніх платежів або розірвати договір оренди і в цьому випадку має право вимагати повернення майна та відшкодування збитків. Однак при розірванні договору орендодавець не має права вимагати виплати орендних платежів, термін виконання яких не настав, але їх сума може бути врахована при обчисленні збитків.

На закінчення відзначимо, що положення Оттавської конвенції, що визначають сферу її дії, юридичну силу її положень, в чому збігаються з Конвенцією про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р. Так, Оттавська конвенція, так само як і Конвенція 1980 р., застосовується тоді, коли сторони договору лізингу мають свої комерційні підприємства на території різних договірних держав, або коли договір лізингу регулюється правом однієї з Договірних держав (ст. 3). Оттавська конвенція, будучи юридично обов'язковою в зазначених випадках, носить диспозитивний характер: сторони мають право домовитися про незастосування всій Конвенції або про виключення або зміну практично будь-якого з її положень (окремі винятки дано у тексті Конвенції ції-ст. 5).

Договір міжнародного факторингу. В останній день роботи

дипломатичній конференції в Оттаві 26 травня 1988 була прийнята ще одна конвенція, підготовлена ??в рамках УНІДРУА - Конвенція з міжнародних факторингових операцій. У Конвенції містяться уніфіковані матеріально-правові норми, що регулюють міжнародні факторингові операції і забезпечують баланс інтересів усіх її учасників.

Згідно Конвенції «договір за факторинговими операціями»-це договір, укладений між однією стороною (постачальник за договором купівлі-продажу) та іншою стороною (фірмою з факторингових операцій, фактор), що іменується в подальшому

цессионарием, відповідно до якого постачальник може або повинен поступитися цессионарию зобов'язальні вимоги, що випливають з договорів поставки, укладених між постачальником та його замовниками (дебіторами). При цьому цессионарий повинен взяти на себе не менше двох з наступних обов'язків:

а) фінансування постачальника (позика або достроковий платіж), б) ведення рахунків за грошовими вимогами, що є предметом поступки, в) пред'явлення до сплати грошових вимог; г) захист від неплатоспроможності дебіторів (ст.

1).

Конвенція вимагає довести до відома дебіторів про передачу дебіторських заборгованостей, однак не ставить дійсність поступки в залежність від згоди дебіторів. Більш того, передбачено положення про пріоритетність договору про факторинг. Уступка вимоги постачальником може бути здійснена, незважаючи на будь-яку угоду між постачальником і дебіт - ром, забороняє таку поступку (ст. 6). Правда, при приєднанні до Конвенції держава може зробити застереження про незастосування цього правила, якщо на його території дебітор має комерційне підприємство (ст. 18).

Права та обов'язки сторін. Дебітор, отримавши письмове повідомлення від постачальника або з цессионария з повноважень, виданих постачальником, зобов'язаний сплатити цессионарию, якщо: він не знає іншого переважного права на отримання даного платежу; в повідомленні досить точно ідентифіковано платіжну вимогу і Цесіонарій; повідомлення стосується вимог, що випливають з договору поставки, укладеного до або в момент відправки повідомлення.

Дебітор має право використовувати проти фактором усі засоби захисту, що випливають з договору поставки, які він міг би використати проти постачальника. Однак якщо дебітор зробив платіж цессионарию, а постачальник не поставив йому товари або поставив з порушенням, то він не може вимагати у цессионария повернення платежу. З цього правила є два винятки. Дебітор має право вимагати від цессионария повернення сплаченої суми, якщо: 1) фактор не сплатив відповідної суми постачальнику; 2) цессионарий виплатив дебіторську суму постачальнику тоді, коли він знав, що постачальник не виконав свої зобов'язання перед дебітором (ст. 9, 10).

Практиці відомі два види факторингу: прямий і непрямий. Прямий-коли постачальник (експортер) поступається право вимоги цессионарию, а він безпосередньо вступає у відносини з дебітором (імпортером за договором купівлі-продажу). Кос-венний-коли цессионарий передає право вимоги іншій чиннику, що у країні імпортера, і цей другий цессионарий вступає у відносини з дебітором і отриманий пла-теж перераховує перший цессионарию. В принципі всі розглянуті положення Конвенції регулюють відносини з першого виду факторингу. Однак ст. 11 говорить про те, що положення Конвенції застосовуються до будь послідовної цесії. Звідси випливає, що Конвенція в рівній мірі регулює як прямий, так і непрямий факторинг, за винятком одного випадку, коли послідовна цесія заборонена договором з факторингових операцій (ст. 12).

Конвенція про факторинг застосовується, якщо всі сторони факторингових операцій мають комерційні підприємства на території різних договірних держав або якщо договірні відносини регулюються правом Договірної держави. Сторони можуть виключити застосування Конвенції повністю. Виняток окремих положень Конвенції або їх зміна не передбачається (ст. 2, 3). 12.7.

Договір міжнародного підряду

У зовнішньоекономічних зв'язках договором підряду (міжнародний поспіль) зазвичай оформляються зовнішньоекономічні угоди, пов'язані з виконанням яких будівельних, гео-лого-розвідувальних, проектно -вишукувальних, монтажних, консультаційних та інформаційних послуг у сфері наукової організації та управління виробництвом (консалтингові послуги) та інших видів робіт. За договором підряду підрядник зобов'язується виконати на свій ризик певну роботу за завданням замовника з його або своїх матеріалів, а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Це найбільш поширене визначення договору підряду, застосовуваного в зовнішньоекономічних зв'язках. Воно в цілому відповідає і загальним положенням договору про підряд, встановленими ЦК РФ (ст. 702-705). Однак відносини сторін щодо здійснення робіт та їх оформлення договором підряду у зовнішньоекономічній діяльності мають деякі особливості.

 Відносини з міжнародного подряду регулюються нормами національного права (головним чином колізійними і цивільно-правовими), нормами міжнародних договорів та звичаями міжнародного ділового обороту, що склалися у сфері підрядних отношений1. 

 ГК РФ підрядні відносини в цілому підпорядковує загальним колізійним правилам для договірних зобов'язань: сторони можуть вибрати права-lex voluntatis; за відсутності вибору права угодою сторін застосовується право країни, з якою договір найтісніше пов'язаний-Law of the Contract (ст. 1211). При цьому законодавець як презумпції найбільш тісного зв'язку вказує на право країни, де знаходиться місце проживання або основне місце діяльності сторони, зобов'язання якої має головне значення для змісту договору. Для договору під-ряда221 такою стороною є підрядник (подп. 5 п. 3 ст. 1211). Однак щодо двох договорів підряду передбачена інша презумпція найбільш тісного зв'язку: для договору будівельного підряду та договору підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт-це право країни, де в основному створюються передбачені відповідним договором результати (lex loci solutionis). 

 З наявних міжнародних угод про підряд слід зазначити угоди, укладені ще в період існування РЕВ. Вони продовжують діяти, хоча їх нормативна природа була змінена відносно ряду держав. Перш за все це Загальні умови монтажу і надання послуг, пов'язаних з поставками машин і устаткування, 1973 р. (ОУМ) в редакції 1991 р. і Загальні умови технічного обслуговування машин і устаткування (ОУТОМО) в редакції 1991 Як і Загальні умови поставок ( ОУП), ці акти зберегли юридичну обов'язковість для Росії, В'єтнаму, Монголії, Куби, а у відносинах з підприємцями з Польщі, Болгарії, Угорщини, Чехії та Словаччини вони є рекомендаційними і застосовуються лише тоді, коли сторони передбачать у контракті їх застосування. 

 ОУМ 1973 містить уніфіковані правила щодо основних питань, які становлять зміст підрядного договору: порядок підготовки і проведення монтажних робіт, порядок помісячного приймання та розрахунків, умови відрядження фахівців підрядника в країну, де роботи здійснюються; правила, що відносяться до гарантій якості, гарантійним строкам і термінами пред'явлення претензій та позовів. З ряду питань, пов'язаних з відповідальністю сторін, зокрема умови звільнення від відповідальності, і про порядок укладання договору, ОУМ і ОУТОМО відсилають до Загальних умов поставок. 

 Весь комплекс відносин, що виникають при будівництві об'єктів за кордоном або за участю іноземних фірм в Росії, регулюється в контрактах, укладених підприємствами з інофірмами. Саме в таких договорах обумовлюються найбільш суттєві правові, економічні та технічні питання будівництва, реконструкції та проведення інших робіт. Однак при реалізації якого-небудь великомасштабного проекту за участю держави попередньо полягає міжурядову угоду, в яке поряд з іншими положеннями про співпрацю включається пункт про будівництво, реконструкції об'єкта, про виробництво певних робіт. Потім на базі вже наявного міжурядової угоди підприємства-контрагенти укладають підрядний, цивільно-правовий договір, конкретизуючи і розвиваючи положення міжнародного договору. 

 У міжнародній практиці найбільш широко застосовуються такі види договорів: договір на виконання будівельних, науково-дослідницьких, геолого-розвідувальних робіт, а також договір про спорудження об'єкта «під ключ». Про останньому виді підрядного договору слід сказати докладніше. 

 У міжнародній практиці склалися два способи правового оформлення будівництва об'єкта. Один з них полягає в тому, що замовник укладає кілька договорів з різними підрядниками на проектно-вишукувальні роботи, поставку машин і обладнання, монтаж обладнання та ін і координує діяльність своїх партнерів. При іншому способі замовник укладає всього лише один договір зі своїм контрагентом (підрядником), в якому вони узгоджують умови виконання всіх необхідних робіт. У цьому випадку обов'язок щодо забезпечення виконання всього комплексу робіт лежить на підряднику / який зобов'язується передати замовнику об'єкт «під ключ» і усунути в гарантійний період дефекти, а замовник сприяє виконанню договору, приймаючи і оплачуючи роботу. 

 Основний зміст договорів про виробництво геологорозвідувальних і проектно-вишукувальних робіт полягає в тому, що підрядник виконує певні роботи, пов'язані з розробкою корисних копалин і підготовкою всього комплексу технічної документації для великомасштабного будівництва, і після закінчення робіт представляє замовнику звіти з додатком матеріалів, наприклад проектно- вишукувальні карти, розрахунки та ін 

 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =

енциклопедія  біфштекс  індичка  мус  наполеон