загрузка...
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / Криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
Головна >
Юридичні науки >
Адвокатура >
« Попередня Наступна »
М. Б. Смоленський. АДВОКАТСЬКА ДІЯЛЬНІСТЬ І АДВОКАТУРА РОСІЙСЬКОЇ ФЕДЕРАЦІЇ. ВИДАННЯ 3-е виправлене і доповнене. Ростов-на-Дону «Фенікс», 2004 - перейти до змісту підручника

11.2. Участь адвоката в судовому розгляді в цивільному процесі

загрузка...

Судовий розгляд-основна частина цивільного процесу, тому саме в цій стадії здійснюються цілі і завдання цивільного процесу.

Судове засідання складається з декількох змінюють один одного частин, кожна з яких має свої специфічні завдання, свій зміст, місце в судовому розгляді і призначена для розширення певного кола питань.

Так, підготовча частина судового засідання покликана визначити, чи є необхідні умови для

139

розгляду справи по суті в даному засіданні. Друга частина - власне розгляд справи по суті - ставить перед собою завдання уточнення позовних вимог і заперечень на позов; виявлення можливості закінчення справи світом; всебічного, повного і об'єктивного дослідження зібраних у справі доказів з метою встановлення обставин підлягає вирішенню спору. Подальша частина - судові дебати і висновок прокурора (якщо він бере участь у справі) - надає всім особам, бере участі у справі, можливість на основі аналізу досліджених доказів з урахуванням вимог закону, що регулює спірні правовідносини, положень керівної судової практики висловити своє ставлення до даної справи і запропонувати суду свій варіант рішення щодо нього. У четвертій, заключній частині судового засідання суд вирішує справу по суті, становить у нарадчій кімнаті рішення і оголошує його в залі судового засідання.

Розглянемо ці частини більш докладно.

У підготовчій частині адвокат після наради з клієнтом повинен заявити наявні клопотання про відвід учасників процесу, які повинні бути вмотивованими і об'єктивними. Клопотання про відвід заявляються учасникам процесу, якщо у адвоката виникли сумніви в їх особистої заінтересованості або неупередженості. Відведення заявляється суддям, прокурору, експертам і т.п. Відводи свідкам не заявляється, тому що їх свідчення досліджуються судом. Джерелом інформації можуть бути повідомлення клієнта чи інші відомості, отримані адвокатом при зборі доказів (ст. 164 КПК РФ).

Відведення учасникам процесу заявляється до початку розгляду справи по суті, якщо обставини відводу відомі адвокату заздалегідь. Якщо вони стали відомі на більш пізніх стадіях слухання, то відвід можна заявити і пізніше.

Клопотання про відвід заявляється в коректній, ввічливій формі. Не можна принижувати честь і гідність особи, про відвід якого адвокат клопоче. Від грубості, різкості, злого сарказму переконливість доводів не по-вьшается, а лише викликає у учасників процесу негативні почуття, що підриває авторитет як адвоката, так і всього адвокатської спільноти, і не йде на користь вашому клієнтові.

140

У підготовчій частині судового засідання доповідається про що з'явилися, а також про осіб неявившихся. У разі неявки кого з осіб, що беруть участь у справі, або їх представників, суд з урахуванням думки учасників процесу дозволяє питання про можливість розбору справи за відсутності неявившихся осіб. Їх неявка іноді здається клієнту можливістю прискорити справу і вирішити його на свою користь. Але адвокату необхідно роз'яснити своєму довірителю, що розгляд справи за відсутності іншого боку звужує можливості суду з'ясувати об'єктивну істину по справі і може спричинити скасування винесеного за таких обставин рішення з огляду неповного з'ясування мають для справи значення обставин.

Також адвокат повинен роз'яснити, що, відповідно до п. 2 ст. 167 КПК РФ, розгляд справи за відсутності будь-кого з осіб, що у справі, не повідомлених про час і місце судового засідання, є безумовним приводом до скасування рішення суду, і якщо суд не відкладе справу, про його відкладення повинен просити адвокат. В інтересах справи, навіть якщо до суду надійшли розписки про вручення повісток особам, бере участі у справі, а вони не з'явилися, то і в цьому випадку необхідно відкласти засідання. Чому? Закон (ЦПК) говорить про можливість слухання справи за відсутності осіб, належним чином повідомлених про місце і час судового засідання. Згідно ст. 116 ЦПК РФ, судова повістка має бути вручена особисто під розписку громадянину або посадовій особі державної установи, підприємства, оперативний чи громадської організації. Але, отримавши таку розписку, суд не завжди може бути впевнений, що розписка дана сповіщаються або викликаються особою. Ст. 109 ЦПК допускає вручення повісток за відсутності адресата проживають з ним спільно дорослим членам сім'ї, а якщо їх не виявиться - домоуправлінню за місцем проживання або адміністрації за місцем його роботи. Прийняти порядок особа зобов'язана при першій можливості вручити її адресату. Якщо виявиться, що порядок фактично не було вручене адресату, ця особа не може вважатися повідомленим про слухання справи. При неявці такої особи в перший раз, навіть при отриманні розписки про вручення повістки, не слід наполягати на слуханні справи, т.к. потім рішення може бути скасоване у касаційному чи наглядовому порядках.

Щоб цього не сталося, адвокату краще вручати повістки самому, і тоді він точно знатиме, вручена повістка чи не вручено. Тоді пекло

141

вокатив вправі просити суді заслухати справу за відсутності особи, що у справі, якщо воно або його представник не з'явилися до суду, хоча порядок їм була вручена або вони відмовилися від її прийняття (ст. 117 ЦПК РФ), а поважних причин неявки немає.

Якщо справа вирішено відкласти, то, відповідно до ст. 170 ЦПК, необхідно з'ясувати можливість допиту з'явилися свідків.

У разі, якщо справа відкладається через неявку іншої сторони або у зв'язку із залученням до участі в справі третьої особи, адвокату не слід наполягати на допиті свідків. Отримані за таких обставин показання свідків не можуть мати доказового значення. Якщо показання свідка мають важливе значення, суд, допитавши його при відкладення розгляду справи за відсутності, іншого боку, в силу ст. 170 ЦПК змушений буде знову, викликати цього свідка в наступне судове засідання.

У підготовчому засіданні адвокат заявляє клопотання, підготовлене їм до початку процесу. Це, як правило, клопотання про допит свідків, про долучення письмових доказів, про призначення експертизи і т.п.

Клопотання можуть бути заявлені в усній і письмовій формі. Найбільш доцільною є письмова форма клопотання, особливо по складних справах, оскільки в тому випадку, якщо суд відхилить таке клопотання, посилання в касаційній скарзі на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, буде більш переконливою.

У разі заяви клопотань адвокату з боку відповідача, необхідно вивчити їх і визначити своє до них відношення (підтримати, клопотати про ставлення і т.д.).

Слід пам'ятати, про те, що для об'єктивних та обгрунтованих висловлювань про клопотаннях необхідно:

1) розглянути, чи є заявлене клопотання законним;

2) чи мають значення для справи ті обставини, для підтвердження яких необхідні додаткові відомості або документи.

Після закінчення підготовчої частини суд приступає до другої частини - розгляду справи по суті.

142

Відповідно до ст. 172 ЦПК РФ, розгляд справи

по суті починається доповіддю справи головуючим чи народним засідателем. Потім головуючий запитує, чи підтримує позивач свої вимоги, чи визнає відповідач вимоги позивача та чи не бажають сторони закінчити справу мировою угодою.

Адвокат повинен заздалегідь узгодити позицію з клієнтом, і якщо він його представляє за дорученням, то в ній спеціально має бути обумовлено повноваження на закінчення справи світом.

Відповідно до ст. 174 ЦПК РФ, після доповіді справи суд заслуховує пояснення позивача та бере участь на його стороні третьої особи, відповідача та бере участь на його стороні третьої особи, а також інших осіб, що у справі. Прокурор, а також уповноважені органів державного управління, профспілок, державних підприємств, установ, організацій, колгоспів, інших кооперативних організацій, їх об'єднань, інших громадських організацій або окремі громадяни, які звернулися суду за захистом прав та інтересів інших осіб, дають пояснення першими. Особи, що у справі, має право ставити один одному питання.

Передбачений спеціальний порядок розгляду письмових пояснень.

Для письмових пояснень осіб, що у справі, а також пояснень, отриманих судом, закон встановив певну послідовність: спочатку заслуховуються пояснення позивача та бере участь на його стороні третьої особи, потім пояснення відповідача та бере участь на його стороні третьої особи, після чого дають пояснення інші особи, які беруть участь у справі. Якщо прокурор, а також органи державного управління, профспілки, установи, підприємства, організації та окремі громадяни звернулися до суду за захистом прав та інтересів інших осіб, то зазначені особи або їх представники дають пояснення першими (ст. 174 КПК України).

Адвокату необхідно нагадати клієнту, що пояснення в цивільному суді є доказами у справі, і він повинен подумати, хто і що може показати, а також обговорити всі свідчення заздалегідь з адвокатом.

У деяких підручниках з адвокатуру автори вважають, що адвокат повинен постійно нагадувати клієнту про те, що той повинен говорити правду, ні за яких обставин не повинен вводити суд в оману або перешкоджати встановленню об'єктивної істини у справі.

143

Як нам видається, це завдання для прокурора. Для того він і існує в державі. А завдання адвоката полягає в тому, щоб роз'яснювати закон клієнту і вчасно вказувати на його помилки. Наприклад, якщо його показання розходяться з показаннями незалежних експертів або свідків, то рішення буде не на його користь.

Клієнт повинен усвідомити, що його завдання - викласти суду тільки факти, що мають значення для справи, уникаючи непотрібних подробиць, і вказати на докази, які ці факти підтверджують.

А завдання адвоката - зібрати ці докази в логічній послідовності.

У цивільному процесі іноді, як і в кримінальному, від вчасно наданого доказу залежить судове рішення. Деякі автори підручників стверджують, що некоректно приховувати докази від іншої сторони, а необхідно відразу ж її з ними знайомити. Вважаю таку позицію неправильною, тому що заздалегідь знаючи доказову базу іншого боку, легко підготуватися до протидії: підібрати свідків, документи і т.п. Жодна експертиза не встановить, надрукований лист на комп'ютері в січні або в березні. А це може мати істотне значення для справи. У питанні про докази в цивільному процесі адвокат повинен пам'ятати, що, незважаючи на деяке процесуальне відмінність у поданні доказів і у їх дослідженні, вони нічим не відрізняються від доказів кримінального процесу. Це в радянські часи з адвоката дуже хотіли зробити другий прокурора, нав'язуючи йому завдання встановлення об'єктивної істини як головну. А завдання адвоката. - Будь-якими (але тільки законними) способами захищати свого клієнта, і в тому числі від держави. А раз закон не містить жодних приписів з питання доцільності надання доказів, то адвокату необхідно їх надавати тоді, коли потрібно йому і його клієнту.

У ЦПК порядок дослідження доказів регламентований досить повно: визначено послідовність пояснень сторін і третіх осіб, черговість і порядок допиту свідків, дослідження письмових, речових доказів та висновків експертів.

Адвокат бере участь у допиті сторін, третіх осіб і свідків. Він повинен проявляти витримку, а також повага до особистості допитуваного.

144

Ця конституційна вимога. Ніщо не може служити підставою до применшення особистості (ст. 21 Конституції РФ).

Неприпустимо підвищувати тон в ході допиту, ображати свідка чи сторону обвинувачення. Адвокат повинен бути коректний і тактовний.

Тому питання свідкові повинні задаватися спокійно, але впевнено. Характер питань залежить від обставин справи і визначаться адвокатом самостійно.

 Адвокат у пошуках доказів може зустрітися зі свідком протилежної сторони. У цьому немає нічого страшного чи дивного, тому що адвокат також наділений правом збору доказів, а показання свідків оцінюються судом. 

 Особливо уважно адвокат повинен ставитися до письмових документів. Нерідкі випадки, коли використовують листи, договору тощо, написані з метою створення доказової бази тоді, коли її немає або вона слабка, тобто створюють підроблені документи. 

 Під підробленими мається на увазі документ, явно фальшивий, фальсифікований. При цьому охоплюються випадки як «матеріального», так і «інтелектуального» підроблення. Підроблений документ ні за яких обставин не може вважатися справжнім, а справжній не стає підробленими навіть у разі незаконного поводження з ним. 

 Особа, що представляє завідомо підроблений документ, скоює злочин, передбачений ч. 3 ст. 327 КК РФ (використання завідомо підробленого документа). У разі заяви про підробку адвокат повинен бути готовий підтвердити свої критичні міркування. Інакше він викличе недовіру до захищається ним позиції клієнта і застосовуваним процесуальним засобам і методам. 

 Можна настояти на виділенні цього матеріалу і направлення його в прокуратуру на перевірку. Можна це зробити самостійно шляхом подання заяви. А в тому випадку, якщо можливо забезпечити інтереси довірителя іншими засобами, не слід заявляти про фальшивість документа. Наприклад, спростувати його зміст іншими способами, в тому числі шляхом зіставлення з фактами, надійно підтвердженими в ході судового розгляду. 

 Судові дебати - завершальна частина судового розгляду. Судові дебати, згідно зі ст. 185 ЦПК, складаються з промов осіб, які беруть участь у справі, і представників. 

 145 

 Спочатку виступає позивач і його представник, а потім відповідач і його представник. Третя особа, яка заявила самостійні вимоги на предмет спору в уже розпочатому процесі, і його представник виступають після сторін. Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, та її представник виступають після позивача або відповідача, на боці якого третя особа бере участь у справі. 

 Прокурор, а також уповноважені органів державного управління, профспілок, державних підприємств, установ, організацій, колгоспів, інших кооперативних організацій, їх об'єднань, інших громадських організацій або окремі громадяни, які звернулися до суду за захистом прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб, виступають у судових дебатах першими. 

 Підводячи підсумки розгляду справи по суті, адвокат у своїй промові обгрунтовує і захищає позицію у справі, розроблену при підготовці матеріалів до судового розгляду та знайшла своє підтвердження в ході дослідження доказового матеріалу. 

 У своїй промові адвокат повинен зробити точні посилання на закон та інші нормативні акти з офіційного тексту. 

 Необхідно використовувати керівні роз'яснення пленумів Верховного суду РФ, публікації в юридичній літературі. Доводи про юридичної кваліфікації спірного відносини повинні бути представлені суду згідно з фактичними обставинами справи, підтвердженими в ході судового розгляду, і диспозицією норми матеріального права. 

 В основу аналізу адвокатом доказового матеріалу, насамперед, показань свідків має бути покладений принцип допустимості, що обмежує використання показань свідків для підтвердження деяких фактів і правовідносин. Необхідно зіставити повідомлені свідками відомості е надійно встановленими обставинами, переконати суд у правильності обстоюваної адвокатом позиції. 

 У разі незгоди з рішенням суду першої інстанції адвокат повинен порадити клієнтові оскаржити його в касаційній інстанції. 

 Відповідно до ЦПК, суд касаційної інстанції має право: 

 - Дослідити нові докази; 

 146 

 - Самостійно оцінювати наявні в справі і нові докази; 

 - Встановлювати нові факти на основі оцінки доказів; 

 - Винести нове рішення не тільки у випадках, якщо суд першої інстанції допустив помилку в застосуванні норм матеріального права, а й коли визнає, що суд першої інстанції неправильно встановив фактичні обставини, і встановити нові факти; 

 ... - Перевіряти справу в межах скарг (протесту). Адвокат, який подав касаційну скаргу, має право представляти новий доказ. Разом з тим, закон передбачає певні умови, за наявності яких можливе подання до суду касаційної інстанції нових доказів особою, яка подала касаційну скаргу. Посилання яка подала касаційну скаргу на нові докази, які не були представлені в суд першої інстанції, допускається тільки у разі обгрунтування їм у скарзі неможливості їх подання до суду першої інстанції. 

 Право касаційної інстанції встановлювати нові факти закріплено в ст. 358 ЦПК РФ. Це право не обов'язково залежить від дослідження нових доказів. Суд другої інстанції може встановлювати нові факти також і на підставі наявних у справі доказів, яким він дає свою оцінку. У ст. 362 ЦПК РФ, описані підстави зміни рішення або винесення нового рішення у справі. Це, по-перше, випадок, коли суд касаційної інстанції встановить обставини, значущі для справи, тобто нові факти на підставі наявних у справі доказів. По-друге, якщо ці факти суд касаційної інстанції встановить на підставі не тільки наявних у справі, а й додатково представлених матеріалів, які у разі дослідження їх судом набувають силу доказів, а також ряд інших порушень. 

 У касаційну інстанцію може звернутися не всякий, а тільки той, кому це дозволено законом. ЦПК містить перелік осіб, які мають право на касаційне оскарження (ст. 336 КПК України). 

 Касаційна скарга повинна бути добре мотивованою, що спирається на матеріали справи та додаткові документи, що містить всі необхідні критичні доводи, ясною за своїми формулювань і бездоганною за формою. 

 У тому випадку, коли суд виніс рішення на користь довірителя, а касаційна скарга подана іншою стороною або прокурором принесений касаційний протест, завдання адвоката полягає в підтвердженні об'єктивної правильності рішення. Процесуальне засіб для цього - складання і подання письмових пояснень на скаргу або на протест в цілях спростування доводів касатора. 

 Адвокат повинен подати письмові пояснення заздалегідь, приклавши копію для іншої сторони, щоб суд касаційної інстанції мав можливість врахувати їх при розгляді матеріалів справи за доводам касатора, а процесуальний противник міг ознайомитися з ними до розгляду справи. 

 Адвокат повинен ознайомити свого процесуального противника до початку розгляду справи з додатковими матеріалами, призначеними для подання суду касаційної інстанції, якщо вони не були прикладені до скарги або до поясненням на неї. Згідно ст. 355 ЦПК РФ, заяви і клопотання осіб, що у справі, з усіх питань, пов'язаним з розглядом справи в касаційній інстанції, вирішуються судом після заслуховування думок інших осіб, що у справі. 

 При складанні та подачі скарги в порядку нагляду адвокат керується тими ж критеріями, що й при касаційному оскарженні рішень, тільки направляє її не безпосереднє в наглядову інстанцію, а особі, яка має на це право (прокурору чи голові суду). Вони можуть підтримати скаргу і звернутися в наглядову інстанцію, а можуть не підтримати. Це не позбавляє адвоката права звернутися повторно до них же з тією ж скаргою, але краще вмотивованою, якщо це можливо. 

 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =

енциклопедія  біфштекс  індичка  мус  наполеон