загрузка...

трусы женские купить
Авторське право / Аграрне право / Адвокатура / Адміністративне право / Адміністративний процес / Бюджетна система / Гірське право / Цивільний процес / Цивільне право / Європейське право / Житлове право / Виборче право / Інформаційне право / Виконавче провадження / Історія політичних вчень / Конкурсне право / Конституційне право зарубіжних країн / Конституційне право Росії / Криміналістика / Міжнародне право / Спадкове право / Право власності / Право соціального забезпечення / Право юридичних осіб / Правознавство / Підприємницьке право / Сімейне право / Соціологія права / Судова психіатрія / Судова справа / Митне право / Теорія та історія держави і права / Трудове право / Кримінальне право / Кримінальний процес / Фінансове право / Екологічне право / Ювенальна юстиція / Юридична антропологія / Юридична техніка / Юридична етика
« Попередня Наступна »

10.5. Участь адвоката у касаційному і наглядовому виробництві

Участь адвоката у касаційному і наглядовому виробництві, на відміну від раніше розглянутих стадій, що не

124

є обов'язковим з точки зору закону. КПК нікого не зобов'язує це робити. Таким чином, адвокат може брати участь на цій стадії тільки у випадку, якщо він має доручення від свого підзахисного або його законних представників. На цій стадії в якості захисника брати участь може той же адвокат, що і на стадії слідства і суду, а може і зовсім інший адвокат, якого тільки що запросили.

У разі запрошення нового адвоката його завдання, перш за все, складатиметься в ретельному вивченні всіх матеріалів як слідчих, так і судових засідань. Вивчення здійснюється так само, як ми вже розглядали в порядку підготовки до судових слухань. Якщо адвокат залишився колишнім, то він вже знайомий з матеріалами справи, при ньому допитували свідків, потерпілих тощо Але необхідно все одно ще раз перечитати всі справа, як би спробувати подивитися на нього іншими очима, знов оцінити зібрані по справі докази і зрозуміти, чому рішення було не тим, яке хотілося адвокату і його клієнту. Якщо це зрозуміти, то в касаційній скарзі можна по-іншому виконати ці докази, а можна знайти додаткові, адже адвокатське розслідування не обмежена часом.

Проаналізувавши вирок суду необхідно переконатися, що він законний, обгрунтований і мотивований, тобто відповідає вимогам Кримінально-процесуального кодексу та керівним роз'ясненням Пленуму Верховного суду РФ.

Висновки, викладені у вироку про подію злочину, про винність або невинність осіб у вчиненні злочину, про обставини справи, повинні строго відповідати змісту протоколу судового засідання. У вироку не може бути нічого, що не прозвучало б або не досліджувалась в ході судового слідства.

Необхідно зустрітися з підзахисним і обговорити з ним лінію захисту і всі виявлені порушення або їх відсутність. Іноді касаційна скарга буває нічим не обгрунтована, тому що її нічим обгрунтувати, але підзахисний просто тягне час. Це питання моралі та етики.

Касаційна скарга пишеться в довільній формі, але вона повинна бути логічною, переконливою і мотивованою.

Розглянемо приблизну структуру касаційної скарги.

1. Вступна частина.

125

2. Мотивувальна частина.

3. Резолютивна (прохальна) частину.

У вступній частині вказуються найменування суду, до якого подається скарга; ким або від чийого імені вона приноситься, по якій кримінальній справі і який вирок оскаржується.

Мотивувальна частина містить короткий зміст описової частини вироку і його резолютивну частину; виявлення адвокатом порушення, допущені на попередньому слідстві і в суді, які свідчать, на думку пише, про незаконність і необгрунтованість вироку; аналіз дій органів попереднього слідства і суду, що призвели до незаконного (необгрунтованого) вироком; обставини справи і докази, не враховані судом або виявлені після оголошення вироку, і т.д.

У резолютивній, тобто прохальною частини викладається прохання адвоката: вирок суду першої інстанції скасувати, а діловодством визнати або інший варіант (вирок скасувати, а справу направити на додаткове розслідування), або новий розгляд і т.д.

Неприпустимо в резолютивній частині просити альтернативних рішень або давати вказівки суду, що і як робити.

Касаційна скарга подається через суд, який виніс вирок.

Особиста участь адвоката у касаційному засіданні є важливим етапом. Мова адвоката на цьому засіданні не схожа на захисну промову, т.к. в касаційному засіданні потрібно переконливо показати, чому необхідна відміна вироку чи іншого оскаржуваного документа (протесту прокурора, скарги потерпілого і т.д.).

Якщо суд визнав скаргу адвоката обгрунтованою, він змінює рішення першої інстанції.

Залишення судом другої інстанції касаційної скарги адвоката без задоволення не позбавляє його можливості оскаржувати це рішення в наглядовому порядку.

Однак в порядку нагляду справа може бути переглянуте не по скарзі адвоката, а за протестом відповідного прокурора або голови суду, яким адвокат і направляє скарги. Відмова цих посадових осіб принести протест не забороняє адвокату звертатися вдруге до них же з тією ж скаргою.

Для складання мотивованої скарги необхідно знання всіх матеріалів справи, т.

к. в ній необхідно сси

126

латься на порушення вже у всіх інстанціях, у тому числі необхідно вказати, чого не врахував суд другої інстанції. І головне, що необхідно вказувати, - який закон ї в якій частині порушений.

Беручи особисту участь в наглядовій інстанції, адвокат може також давати усні пояснення після доповіді матеріалів справи суддею. Якщо наглядова інстанція прийняла рішення, з яким адвокат, як захисник, не згоден, він може подати нову наглядову скаргу.

10.6. Особливості діяльності адвоката в суді присяжних

Відповідно до ст. 123 ч. 4 Конституції РФ, судочинство з участю присяжних здійснюється у випадках, передбачених Федеральним законом. Відповідно до ст. 30 КПК РФ, обвинувачений має право на розгляд його справи судом присяжних у разі, якщо він звинувачується в тяжких або особливо тяжких злочинах (тобто у справах, де може бути призначено покарання на строк більше 15 років, довічне позбавлення волі або смертна кара ). Ст. 47 ч. 2 Конституції РФ надає це право, причому це настільки важливо, що тієї ж Конституцією забороняється обмежувати цю можливість навіть в умовах надзвичайного стану (ст.56 ч. 3 Конституції РФ).

Але щоб справа потрапила до суду присяжних на етапі закінчення попереднього слідства, підсудний повинен своє бажання висловити у письмовій формі. Це відбувається при ознайомленні з матеріалами кримінальної справи, і слідчий зобов'язаний роз'яснити обвинуваченому його право клопотати по закінченні попереднього слідства про розгляд його справи судом присяжних. У разі відмови від заяви клопотання обвинувачений позбавляється права заявити його в подальшому.

Адвокат повинен контролювати добровільність заяви клопотання підзахисним. Процес з присяжними має для підзахисного як позитивні, так і негативні сторони, і перед заявою клопотання це необхідно обговорити з ним, щоб він не залишався в невіданні і не плекав ілюзій, не підкріплених фактами.

Якщо підзахисний висловив бажання, щоб його справа слухалася за участю присяжних, то адвокату належить роз'яснити підзахисному безліч вимог, які необхідно виконати.

127

Підзахисний повинен знати:

- особливості призначення судового засідання у формі попереднього слухання (ст. 325 КПК України);

- обов'язковість участі обвинуваченого на стадії попереднього слухання, якщо він добровільно від цього не відмовиться;

- умови формування складу колегії присяжних засідателів (ст. 328 КПК України) та умови її розпуску або заміни присяжних (ст. 329, 330 КПК України);

- повноваження судді і присяжних (ст. 334 КПК України);

- особливості слідства з участю присяжних (ст.

335 КПК України);

- особливості оскарження і опротестування вироків суду присяжних в касаційну палату, яка не має права обговорювати питання обгрунтованості вердикту, і т . п.

Крім цього необхідно пам'ятати, що якщо обвинувачених кілька, то заяву хоча б одного з них про розгляд справи судом присяжних стосується й інших, тому що вони також будуть притягнуті до суду за участю присяжних, і цю позицію, по можливості, необхідно узгодити.

Адвокат не повинен нав'язувати підзахисному своєї думки про доцільність чи недоцільність заяви клопотання про розгляд його справи у суді присяжних. Адвокат може лише звернути увагу підзахисного на наявність в справі обставин, сприятливих для розгляду в суді присяжних (обвинувачення грунтується на недостатній кількості доказів, попереднє розслідування проведено необ'єктивно, однобічно, неповно, і ця неповнота не може бути заповнена; обвинувачення грунтується на недопустимих доказах, отриманих з порушенням закону, конституційних і процесуальних прав підозрюваного, обвинуваченого, свідків; визнав свою провину в скоєнні вбивства або іншого тяжкого злочину обвинувачений характеризується позитивно, вчинив злочин вперше, під тиском екстраординарних зовнішніх обставин, фіктивного, аморального і протиправного поведінки потерпілого та інших чинників, що говорять за чи проти суду присяжних.

На попередньому слуханні особливу увагу адвокату слід приділити заперечуванню допустимості доказів. Відповідно до ст. 235 КПК РФ, якщо доказів-

128

тельство виключено зі справи, то в суді присяжних на нього не можна посилатися і не можна про нього повідомляти присяжним.

Якщо адвокат у стадії попереднього розслідування з тих чи інших причин (наприклад, з тактичних міркувань) не збудила клопотання про виключення зі справи неприпустимих доказів, отриманих з порушенням закону, або порушив таке клопотання, але слідчий його необгрунтовано відхилив, адвокат повинен порушити таке клопотання в суді, перш за все, в стадії попереднього слухання. Практика йде по шляху перевірки і виключення на цій стадії тільки тих доказів, які вказані в обвинувальному висновку.

Адвокат повинен ясно мотивувати, чому той чи інший доказ він вважає неприпустимим і в чому конкретно проявляється порушення закону в його отриманні. Як і хто порушує закон при збиранні доказів у справі, ми вже розглядали.

Дуже важлива стадія відбору присяжних засідателів. Здатність колегії присяжних винести узгоджене справедливе рішення з питань про фактичну стороні і винності, а також з питань, заслуговує підсудний поблажливості або особливого поблажливості, залежить від її якісного складу. Під час формування колегії присяжних адвокат і його підзахисний мають право ставити запитання присяжним у відповідності зі ст. 328 КПК для встановлення наявності чи відсутності у кандидатів у присяжні засідателі упереджених думок, упереджувати присяжних на користь вини обвинуваченого.

Наявність у присяжних засідателів упереджених думок призводить до формування у них стійкої свідомої або підсвідомої обвинувальної установки, яка виявляється в тому, що вони сприймають в основному докази і доводи звинувачення і глухі по відношенню до доказів і доводів захисту , не помічають їх або не надають їм належного значення. Такі небезпечні для захисту упереджені думки притаманні, наприклад, наступним типам людей:

- особам, які самі (або їх родичі, близькі їм люди) постраждали від злочину, аналогічного розглянутому;

- особам, що схвалюють смертну кару;

- особам, схильним до впливу негативних стереотипів («Все« кавказці »- терористи» і т.п.).

5. Адвокатура

129

Якщо на запитання отримані відповіді, що не задовольняють адвоката і його підзахисного, то вони подають мотивовані клопотання про відводи.

Підозрюваний і його захисник мають право невмотивованого відводу.

Присяжних має з'явитися не менше 20, і якщо після мотивованих відводів їх більше 14, то право на невмотивований відвід першим отримує державний обвинувач, а потім захист. Відповідно до ст. 330 КПК РФ захист може клопотати про розпуск всієї колегії присяжних, якщо вважає, що внаслідок особливостей даної кримінальної справи утворена колегія присяжних засідателів у цілому може виявитися нездатною винести об'єктивний вердикт. Це клопотання обговорюється в нарадчій кімнаті і може бути задоволена чи ні мотивованою постановою судді. Клопотання заявляється до прийняття присяги присяжними.

 Адвокат повинен стежити, щоб серед відводяться присяжних в першу чергу були відведені: 

 1) кандидати, які не належать до тієї соціальної групи населення, до якої належить підсудний, т.к. присяжні повинні бути з числа рівних обвинуваченому співгромадян. Вони скоріше зрозуміють його мотиви, його морально-психологічне підгрунтя; 

 2) чиновники, т.к. вони більш схильні до казенно-бюрократичного виконання обов'язку, стримано ставляться до прав і свобод людини і громадянина; 

 3) особи, які мають досвід повсякденного застосування закону, тому що новачок більш трепетно ??ставиться до закону, ніж досвідчена людина; 

 4) у справах про згвалтування, вбивств, «їли потерпілим є дитина, потрібно відводити осіб, які мають дітей, особливо жінок. 

 Для отримання певної інформації про соціально-психологічні особливості присяжних адвокат може ознайомитися з заповнюваної кожним кандидатом анкетою з вмістом певної інформації про особу та в порядку ст. 328 КПК може поставити їм запитання. 

 Судове слідство в суді присяжних відрізняється від звичайного суду тим, що, на відміну від суду з професійними суддями, важливу роль відіграє психологічний контакт з присяжним. Тут на повну силу повинні застосовуватися адвокатське красномовство і психологічні прийоми в діяльності адвоката. Тільки тут вони 

 130 

 можуть допомогти адво.кату раекриться повною мірою і допомогти його підзахисному. 

 Для цього адвокат насамперед повинен сумлінно і уважно вивчити матеріали кримінальної справи з метою виявлення фактичних підстав: 

 - Заперечування в суді относимости, допустимості, достовірності та достатності доказів, законності та обгрунтованості пред'явленого підсудному обвинувачення, 

 - Заяви в суді про те, що попереднє розслідування велося упереджено, неповно, однобічно, необ'єктивно, без дослідження обставин справи, що виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його відповідальність; 

 - Висунення і розробки версій захисту про обставини справи, повністю або частково виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його відповідальність. 

 Адвокат обов'язково повинен підтвердити справедливість його заяв доказами, зібраними ним самим у порядку ст. 86 КПК. 

 Вся діяльність адвоката у судовому слідстві та в судових дебатах повинна бути спрямована на переконання присяжних засідателів і головуючого судді в правильності і справедливості обраної позиції захисту. 

 У ході судового слідства і судових дебатів відповідно досліджуються за участю присяжних засідателів і обговорюються в їх присутності тільки ті докази, за допомогою яких вирішуються основні питання про фактичну стороні, винності (чи доведено, що відповідне діяння мало місце; чи доведено, що це діяння вчинив підсудний; чи винен підсудний у вчиненні цього діяння, а також, чи заслуговує він поблажливості або особливого поблажливості). Після основного питання про винність підсудного можуть ставитися приватні питання про такі обставини, що збільшують ступінь винності або змінюють її характер, тягнуть звільнення підсудного від відповідальності. Для того щоб у присяжних засідателів і головуючого судді формувалося правильне внутрішнє переконання з цих питань з урахуванням позиції не тільки звинувачення, а й захисту, вони повинні знати позицію захисту з самого початку судового слідства. 

 Для забезпечення цієї умови адвокат повинен підготувати підзахисного, щоб він на початку судового слідства коротко, ясно і зрозуміло, виклав суть позиції за 

 131 

 щити, реалізуючи свої повноваження після оголошення обвинувачем резолютивної частини обвинувального висновку, дати мотивовану відповідь щодо того, чи зрозуміло йому обвинувачення і чи визнає він себе винним. 

 Практика показує, що перше враження - саме стійке. І дуже важливо з перших же кроків у процесі завоювати довіру як присяжних, так і головуючого судді. 

 Існує заборона на оголошення негативно характеризують відомостей (судимість тощо). Заборона звинуваченням часто порушується. Реакція адвоката повинна бути не у вигляді обурення, а у вигляді нагадування присяжним, що навіть у дрібницях, які не істотних для справи, обвинувачення порушує закон і ставиться до нього без належної поваги. Що тоді говорити про більш серйозні речі? 

 Самому адвокату не слід захоплюватися і представляти свого підзахисного «білим янголятком». І на сонці є плями, і без емоцій необхідно малювати більш менш реалістичну картину. 

 Це викликає довіру, а довіра може надати адвокату неоціненну послугу. 

 Далі до особливостей захисту в суді присяжних можна віднести коллизионную захист, коли підсудних декілька і їх позиції розходяться. Тут головне пам'ятати важливу заповідь: «не звинувачувати, захищаючи». Найбільш небезпечні ситуації у змагальному кримінальному процесі в суді присяжних для колізійної захисту виникають, коли за наявності доказів кожен з підсудних, заперечуючи свою вину, обумовлює інших, і у присяжних створюється враження, що кожен з підсудних зізнався за іншого. 

 У суді присяжних також необхідно пам'ятати, що не можна задавати допитуваним особам питання, які спрямовані на виявлення обставин, які викривають підзахисного у скоєнні злочину або обтяжуючих його відповідальність або відповіді на які можуть нашкодити підзахисному в будь-якій формі. 

 З урахуванням усього сказаного ми можемо зробити висновок, що діяльність адвоката в суді присяжних можлива тільки при хорошому знанні адвокатом процесуального порядку судочинства за участю присяжних засідателів, його ораторського майстерності, знань психології та багато іншого, без чого справжній адвокат просто не відбудеться. 

загрузка...
 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
загрузка...

загрузка...
енциклопедія  біфштекс  індичка  мус  наполеон